Решение по делу № 2-156/2019 от 21.09.2018

         Дело №2-156/19

РЕШЕНИЕ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

09 октября 2019 года                           город Казань РТ

Ново-Савиновский районный суд города Казани РТ в составе:

председательствующего судьи         Р.С. Муллагулова,

при аудиопротоколировании и составлении протокола судебного заседания     секретарем судебного заседания         Д.И. Фатхуллиной,

при помощнике судьи                Э.И. Абдрахмановой,

рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело по иску ФИО1 к Индивидуальному предпринимателю ФИО2 о расторжении договора подряда, взыскании суммы аванса, суммы неосвоенного аванса, неустойки, компенсации морального вреда, штрафа и судебных расходов,

У С Т А Н О В И Л :

ФИО1 обратился в суд с иском к Индивидуальному предпринимателю ФИО2 о расторжении договора подряда, взыскании уплаченной суммы, неустойки, компенсации морального вреда и штрафа.

В обоснование иска указано, что ФИО1 и ИП ФИО2 заключили договор подряда на оказание услуг по благоустройству №-- от --.--.---- г.. В соответствии с п. 1.1. заключенного договора истец поручил, а ответчик принял на себя обязательство выполнить работы по благоустройству участка в соответствии с утвержденной сметой, которая является неотъемлемой частью договора. Срок окончания работ по договору не позднее --.--.---- г..

В соответствии с п.2.1 Договора, а также согласно приложению №-- к нему, общая стоимость работ составила ---. Данная стоимость определена на основании составленного подрядчиком и согласованного заказчиком перечня работ.

Кроме того, согласно п. 9.2 договора подрядчик обязан взять объект на обслуживание, и выполнить работы указанные в приложении №-- договора. Общая стоимость обязательного годового обслуживания составила ---. При этом, в силу п.9.2.2. договора привлечение истцом сторонних лиц и организаций, не имеющих на то разрешение подрядчика, для работ по благоустройству и исправлению каких – либо недостатков является недопустимым и влечет потерю права истца на гарантийное обслуживание.

Во исполнение обязательств, истец в пользу ответчика, в период с июня по ноябрь 2016 года, производил авансовые платежи, которые требовал ответчик. Общая сумма аванса, выплаченная ответчику, составила ---, что подтверждается квитанциями и распиской ответчика. При этом никаких дополнительных соглашений к договору подписано не было. Силами ответчика на объекте были проведены необходимые замеры, составлен ландшафтный дизайн, составлен сметно-финансовый расчет, произведены работы по благоустройству участка. Однако результат выполненных ответчиком работ имеет существенные недостатки. Истцом установлено наличие следующих дефектов: швы между камнями мощения разной толщины, цветов, фактуры; по всему мощению имеются трещины многометровой длины, швы крошатся, мощение покрыто некачественным лаком, отмостка имеет трещины и отходит от зданий, а также весной поднимается так, что не открывается дверь; установлен неверный уклон мощения, в результате чего образуются лужи; облицовка камнем цоколя здания отвалилась; ступени из камня раскрошились; пошаговые дорожки уложены с нарушением уровня; светильники в камнях пошаговых дорожек имеют зазоры; в основании водоема лопнул камень; плодовые деревья, кустарники, хвойные деревья не растут, погибают; обрушается грунт, образуя ямы; отсутствуют инструкции, паспорта и гарантийные талоны к установленному оборудованию, отсутствует схема подземных коммуникаций; газон на участке неоднородный; на желобах водостока собирается вода. В связи с указанными существенными недостатками выполненной работы, а также их не устранения в срок истцом был заявлен отказ в принятии результата работ.

В соответствии с п. 3.5 договора работы должны были быть проведены не позднее --.--.---- г., однако результат работ до сих пор истцом не принят. В связи с чем, за нарушение сроков выполнения работы за период с --.--.---- г. по --.--.---- г. размер неустойки составляет ---.

На основании изложенного, истец просит расторгнуть договор подряда на оказание работ по благоустройству №-- от --.--.---- г., взыскать с ответчика сумму аванса в размере ---, взыскать с ответчика сумму неосвоенного аванса в размере ---, неустойку в размере ---, компенсацию морального вреда в размере ---, расходы по оплате госпошлины и по оплате услуг представителя в размере ---, а также штраф.

Представитель истца, действующий на основании доверенности, в судебном заседании исковые требования поддержал, просил удовлетворить.

Ответчик и его представители в судебном заседании с иском не согласились, просили в иске отказать.

Выслушав лиц, явившихся в судебное заседание, судебных экспертов и исследовав материалы дела, имеющиеся ко дню рассмотрения дела, судья приходит к следующему.

Согласно статье 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В силу ст. 310 Гражданского кодекса Российской Федерации односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами.

Пунктом 1 статьи 702 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. Согласно пункту 1 статьи 703 Гражданского кодекса Российской Федерации договор подряда заключается на изготовление или переработку (обработку) вещи либо на выполнение другой работы с передачей ее результата заказчику.

Исходя из пункта 1 статьи 708 Гражданского кодекса Российской Федерации, в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы.

Пунктом 1 статьи 709 Гражданского кодекса Российской Федерации установленное, что в договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения.

Статьей 730 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что по договору бытового подряда подрядчик, осуществляющий соответствующую предпринимательскую деятельность, обязуется выполнить по заданию гражданина (заказчика) определенную работу, предназначенную удовлетворять бытовые или другие личные потребности заказчика, а заказчик обязуется принять и оплатить работу (часть 1). Договор бытового подряда является публичным договором (часть 2). К отношениям по договору бытового подряда, не урегулированным Кодексом, применяются законы о защите прав потребителей и иные правовые акты, принятые в соответствии с ними.

В силу ст. 731 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик не вправе навязывать заказчику включение в договор бытового подряда дополнительной работы или услуги. Заказчик вправе отказаться от оплаты работы или услуги, не предусмотренной договором. Заказчик вправе в любое время до сдачи ему работы отказаться от исполнения договора бытового подряда, уплатив подрядчику часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до уведомления об отказе от исполнения договора, и возместив подрядчику расходы, произведенные до этого момента в целях исполнения договора, если они не входят в указанную часть цены работы. Условия договора, лишающие заказчика этого права, ничтожны.

Согласно ст. 4 Закона РФ «О защите прав потребителей» продавец (исполнитель) обязан передать потребителю товар (выполнить работу, оказать услугу), качество которого соответствует договору. При отсутствии в договоре условий о качестве товара (работы, услуги) продавец (исполнитель) обязан передать потребителю товар (выполнить работу, оказать услугу), соответствующий обычно предъявляемым требованиям и пригодный для целей, для которых товар (работа, услуга) такого рода обычно используется.

В соответствии с пунктом 1 статьи 13 Закона РФ «О защите прав потребителей» за нарушение прав потребителей изготовитель (исполнитель, продавец, уполномоченная организация или уполномоченный индивидуальный предприниматель, импортер) несет ответственность, предусмотренную законом или договором.

Часть 1 статьи 27 Закона РФ «О защите прав потребителей» предусматривает, что исполнитель обязан осуществить выполнение работы (оказание услуги) в срок, установленный правилами выполнения отдельных видов работ (оказания отдельных видов услуг) или договором о выполнении работ (оказании услуг).

Согласно ст. 28 Закона РФ «О защите прав потребителей» если исполнитель нарушил сроки выполнения работы (оказания услуги) - сроки начала и (или) окончания выполнения работы (оказания услуги) и (или) промежуточные сроки выполнения работы (оказания услуги) или во время выполнения работы (оказания услуги) стало очевидным, что она не будет выполнена в срок, потребитель по своему выбору вправе: назначить исполнителю новый срок; поручить выполнение работы (оказание услуги) третьим лицам за разумную цену или выполнить ее своими силами и потребовать от исполнителя возмещения понесенных расходов; потребовать уменьшения цены за выполнение работы (оказание услуги); отказаться от исполнения договора о выполнении работы (оказании услуги). Потребитель вправе потребовать также полного возмещения убытков, причиненных ему в связи с нарушением сроков выполнения работы (оказания услуги). Убытки возмещаются в сроки, установленные для удовлетворения соответствующих требований потребителя.

В силу ст. 29 Закона РФ «О защите прав потребителей» потребитель при обнаружении недостатков выполненной работы (оказанной услуги) вправе по своему выбору потребовать: безвозмездного устранения недостатков выполненной работы (оказанной услуги); соответствующего уменьшения цены выполненной работы (оказанной услуги); безвозмездного изготовления другой вещи из однородного материала такого же качества или повторного выполнения работы. При этом потребитель обязан возвратить ранее переданную ему исполнителем вещь; возмещения понесенных им расходов по устранению недостатков выполненной работы (оказанной услуги) своими силами или третьими лицами.

Удовлетворение требований потребителя о безвозмездном устранении недостатков, об изготовлении другой вещи или о повторном выполнении работы (оказании услуги) не освобождает исполнителя от ответственности в форме неустойки за нарушение срока окончания выполнения работы (оказания услуги).

Потребитель вправе отказаться от исполнения договора о выполнении работы (оказании услуги) и потребовать полного возмещения убытков, если в установленный указанным договором срок недостатки выполненной работы (оказанной услуги) не устранены исполнителем. Потребитель также вправе отказаться от исполнения договора о выполнении работы (оказании услуги), если им обнаружены существенные недостатки выполненной работы (оказанной услуги) или иные существенные отступления от условий договора.

Потребитель вправе потребовать также полного возмещения убытков, причиненных ему в связи с недостатками выполненной работы (оказанной услуги). Убытки возмещаются в сроки, установленные для удовлетворения соответствующих требований потребителя.

Требования, связанные с недостатками выполненной работы (оказанной услуги), могут быть предъявлены при принятии выполненной работы (оказанной услуги) или в ходе выполнения работы (оказания услуги) либо, если невозможно обнаружить недостатки при принятии выполненной работы (оказанной услуги), в течение сроков, установленных настоящим пунктом.

Потребитель вправе предъявлять требования, связанные с недостатками выполненной работы (оказанной услуги), если они обнаружены в течение гарантийного срока, а при его отсутствии в разумный срок, в пределах двух лет со дня принятия выполненной работы (оказанной услуги) или пяти лет в отношении недостатков в строении и ином недвижимом имуществе.

В судебном заседании установлено, что между истцом и ответчиком был заключен договор подряда на оказание услуг по благоустройству №-- от --.--.---- г..

В соответствии с п. 1.1. заключенного договора истец поручил, а ответчик принял на себя обязательство выполнить работы по благоустройству участка в соответствии с утвержденной сметой, которая является неотъемлемой частью договора. Срок окончания работ по договору не позднее --.--.---- г..

В соответствии с п.2.1 Договора, а также согласно приложению №-- к нему, общая стоимость работ составила ---. Данная стоимость определена на основании составленного подрядчиком и согласованного заказчиком перечня работ.

Пунктом 2.2. договора предусмотрено, что стоимость договора определена на основании согласованного подрядчиком перечня работ к договору (приложение №--) и может быть изменена по согласованию сторон.

Кроме того, согласно п. 9.3 договора подрядчик обязался взять объект на обслуживание объект, расположенный по адресу: ... ..., согласно приложению №-- договора. Согласно приложению №-- к договору стоимость материалов составила --- (49 наименований), а стоимость работ --- (49 наименований), стоимость обслуживания после завершения всех работ: весеннее обслуживание с 15 апреля – 10 мая, составила ---, в том числе --- стоимость материалов; зимнее обслуживание с 15 октября - 15 ноября, составила ---, в том числе --- и обслуживание в середине сезона с 05 июля – 20 июля, составила ---, в тома числе --- стоимость материалов.

Согласно п. 4.1 договора Заказчик обязан оплатить 100% стоимости за расходные материалы. Оплата за выполненные работы производится согласно расчету порядка наименования работ (приложение №--).

Из приложения №-- к договору следует, что сторонами был предусмотрен следующий порядок оплаты за выполненные работы:

--.--.---- г. – за демонтаж водоема; устройство водоема с карманами для растений, примыкающих к бане; устройство цоколя бани природным камнем; демонтаж дорожки между цветниками; демонтаж дорожки от дома к гаражу; демонтаж отмостки гаража – стоимость работ ---;

--.--.---- г. по --.--.---- г. – обработка участка гербицидами 11,3 сотки по ---; демонтаж дорожки к туалету; устройство отмостки гаража; устройство цоколя бани природным камнем 2 кв.м. по ---; облицовка камнем ступени бани – стоимость работ ---;

--.--.---- г. по --.--.---- г. – устройство водоподготовки – стоимость работ ---;

--.--.---- г. по --.--.---- г. – очистка территории от дерна, строительного мусора на участке 1130 кв.м.; планировка участка грунтом 1130 кв.м. по --- за кв.м. - стоимость работ ---;

По согласованию сторон – устройство водоема с учетом водопада, альпийской горки, отсыпки и посадки растений – стоимость работ ---;

--.--.---- г. по --.--.---- г. – облицовка пола камнем поверх брусчатки 370 кв.м. по 880 кв.м. – стоимость работ ---;

--.--.---- г. по --.--.---- г. – монтаж поливочной системы; освещение наружное (выкопка и закопка кабеля 100 м.пог, бетонирование столбов) – стоимость работ ---;

--.--.---- г. по --.--.---- г. – бетонирование основания вокруг банного комплекса; устройство 6 ступеней для входа в банный комплекс; устройство отместки за беседкой – стоимость работ ---;

--.--.---- г. по --.--.---- г. – устройство чернозема в количестве 8 Камазов (13 тонн) по ---; устройство грядок в количестве 3 штук – стоимость работ ---;

По согласованию сторон – устройство композиции 1 (рокарий); устройство композиции 2 (угловая на камнях); устройство композиции 3 (миксбордер из кустарников); устройство композиции 5 (миксбордер из цветов); устройство композиции 6 (теневая композиция); устройство композиции 7 (с крупными камнями); устройство композиции 8 (с крупными камнями); посадка кустарников лиственных в количестве 22 штук; посадка кустарников хвойных в количестве 7 штук; посадка цветов в количестве 351 штуки; посадка деревьев хвойных в количестве 30 штук - стоимость работ ---;

--.--.---- г. по --.--.---- г. – посадка девичьего винограда в количестве 4 шт.; устройство деревянной перголы в количестве 2 шт.; устройство композиции 2 подпорок – стоимость работ ---;

--.--.---- г. по --.--.---- г. – посадка деревьев лиственных в количестве 5 штук; посадка голубой ели (4м) – стоимость работ ---;

--.--.---- г. по --.--.---- г. – устройство рулонного газона 923 кв.м. по --- – стоимость работ ---;

--.--.---- г. по --.--.---- г. – устройство пошаговой дорожки шириной 60-70 см в количестве 72 м.пог по ---; устройство пошаговой дорожки шириной 110 – 120 см в количестве 15 м.пог. по --- – стоимость работ ---;

--.--.---- г. по --.--.---- г. – покрытие лаком природного камня 424 кв.м. пор ---; устройство водостоков 25 м.пог. по ---; демонтаж брусчатки для устройства водостоков 5 м.пог. по ---; устройство бордюрной ленты 120 м.пог. по ---; устройство поребриков 20 м.пог. по ---; наращивание трубы 100 – стоимость работ ---;

--.--.---- г. по --.--.---- г. – очистка территории от дерна, строительного мусора за участком 540 кв.м. – стоимость работ ---.

Приложение №-- к договору подписано сторонами и в ходе судебного разбирательства сторонами не оспаривалось.

Таким образом, стороны согласовании окончательные сроки выполнения работ --.--.---- г., что следует из приложения №-- к договору, согласно которому ответчик с --.--.---- г. по --.--.---- г. взял на себя обязательство по посадке девичьего винограда в количестве 4 шт., устройства деревянной перголы в количестве 2 шт., устройство композиции 2 подпорок – стоимость работ ---, а истец взял на себя обязательство оплатить указанные работы с --.--.---- г. по --.--.---- г.. Также ответчик с --.--.---- г. по --.--.---- г. взял на себя обязательство по посадке деревьев лиственных в количестве 5 штук, посадка голубой ели (4м) – стоимость работ ---, а истец взял на себя обязательство оплатить указанные работы с --.--.---- г. по --.--.---- г..

Согласно квитанциям к ПКО от --.--.---- г. истец произвел оплату за материалы по договору в размере ---, от --.--.---- г. истец произвел оплату за материалы по договору в размере ---, от --.--.---- г. истец произвел оплату за материалы по договору в размере ---, от --.--.---- г. истец произвел оплату по договору в размере ---, от --.--.---- г. истец произвел оплату по договору в размере ---, от --.--.---- г. истец произвел оплату по договору в размере ---, от --.--.---- г. истец произвел оплату по договору в размере ---, от --.--.---- г. истец произвел оплату по договору в размере ---, от --.--.---- г. истец произвел оплату по договору в размере ---, от --.--.---- г. истец произвел оплату по договору в размере ---, от --.--.---- г. истец произвел оплату по договору в размере ---, от --.--.---- г. истец произвел оплату по договору в размере ---, от --.--.---- г. истец произвел оплату по договору в размере ---, от --.--.---- г. истец произвел оплату по договору в размере ---, от --.--.---- г. истец произвел оплату по договору в размере ---, от --.--.---- г. истец произвел оплату по договору в размере ---, от --.--.---- г. истец произвел оплату по договору в размере ---, от --.--.---- г. истец произвел оплату по договору в размере ---. А также расписки ответчика без даты, согласно которой ответчик получил за выполненную работу по устройству водоема и облицовки цоколя бани денежную сумму в размере ---. Итого сумма, оплаченная по договору согласно ПКО и расписки составляет ---.

Согласно ст. 55 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном законом порядке сведения о фактах, на основе которых суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения сторон, а также иных обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения и разрешения дела. Эти сведения могут быть получены из объяснений сторон и третьих лиц, показаний свидетелей, письменных и вещественных доказательств, аудио- и видеозаписей, заключений экспертов.

Из пояснений истца данных в судебном заседании --.--.---- г. следует, что последний платеж был сделан истцом за выполнение сезонных работ 2017 года, таким образом, сумма по квитанции к ПКО от --.--.---- г. в размере ---, относится не к выполнению работ по благоустройству участка.

Согласно ч. 7 ст. 67 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации суд не может считать доказанными обстоятельства, подтверждаемые только копией документа или иного письменного доказательства, если утрачен и не передан суду оригинал документа, и представленные каждой из спорящих сторон копии этого документа не тождественны между собой, и невозможно установить подлинное содержание оригинала документа с помощью других доказательств.

Ответчик в судебном заседании пояснил, что расписку писал, но в последующем ответчик выписал истцу ПКО на указанную сумму.

Суд, оценив представленные доказательства по правилам ст. 67 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, с учетом того, что расписка ответчика без даты, без указания лица от кого получена денежная сумма, без привязки к договору, а также не предоставление оригинала расписки и не оспаривание ответчиком иных документов, приходит к выводу о том, что по договору подряда на оказание услуг по благоустройству №-- от --.--.---- г., за выполнение работ и материалы за период с --.--.---- г. по --.--.---- г., без сезонного обслуживания ---.

Согласно акту приемки выполненных работ, составленному ответчиком от --.--.---- г., общее количество наименования работ, услуг и материалов составило 796 пунктов.

Из пояснений данных истцом в судебном заседании --.--.---- г., после заявленного ходатайства представителя ответчика о приобщении к материалам дела указанного акта, который направлялся по двум адресам указанным в договоре, на вопрос суда истец пояснил, что не получил, так как в 2016 году у него было много командировок.

Согласно ст.71 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации письменными доказательствами являются содержащие сведения об обстоятельствах, имеющих значение для рассмотрения и разрешения дела, акты, договоры, справки, деловая корреспонденция, иные документы и материалы, выполненные в форме цифровой, графической записи, в том числе полученные посредством факсимильной, электронной или другой связи, с использованием информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», документы, подписанные электронной подписью в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, либо выполненные иным позволяющим установить достоверность документа способом. К письменным доказательствам относятся приговоры и решения суда, иные судебные постановления, протоколы совершения процессуальных действий, протоколы судебных заседаний, приложения к протоколам совершения процессуальных действий (схемы, карты, планы, чертежи).

Суд, оценив представленные доказательства по правилам ст. 67 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, с учетом положения п. 4.1 заключённого договора, согласно которому заказчик обязан оплатить 100% стоимости за расходные материалы, а за выполненные работы производится согласно расчету порядка наименовании работ, с учетом имеющиеся электронной переписки, связанной с выполнением работ на объекте истца, приходит к выводу о том, что в ходе выполнения работ с согласия истца объем выполняемой работы значительно увеличился.

Из исследованной в судебном заседании --.--.---- г. аудиозаписи сделанной ответчиком --.--.---- г., следует, что истец подтвердил принятие работ --.--.---- г. и претензий никаких у истца не было.

В соответствии с частью 1 статьи 55 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном законом порядке сведения о фактах, на основе которых суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения сторон, а также иных обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения и разрешения дела. Эти сведения могут быть получены из объяснений сторон и третьих лиц, показаний свидетелей, письменных и вещественных доказательств, аудио- и видеозаписей, заключений экспертов.

Лицо, представляющее аудиозаписи на электронном или ином носителе либо ходатайствующее об их истребовании, обязано указать, когда, кем и в каких условиях осуществлялись записи (статья 77 ГПК РФ).

Таким образом, аудиозаписи отнесены Гражданским процессуальным кодексом Российской Федерации к самостоятельным средствам доказывания, в связи с чем, ответчик в обоснование того, что выполненные по договору работы приняты истцом, вправе ссылаться на аудиозапись беседы с истцом.

При этом ответчиком суду были представлены исчерпывающие сведения о том, когда, кем и в каких условиях осуществлялись запись, а именно --.--.---- г. по адресу: ... ... офисе ФИО1

При этом запись разговора была произведена одним из лиц, участвовавших в этом разговоре, и касалась обстоятельств, связанных с договорными отношениями между сторонами. В связи с этим запрет на фиксацию такой информации на основании пункта 8 статьи 9 Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и защите информации», не распространяется.

Таким образом, суд приходит к выводу о том, что работы по договору подряда на оказание услуг по благоустройству №-- от --.--.---- г. выполнены и переданы истцу --.--.---- г., т.е. в срок, установленный приложением №-- к договору.

Как разъяснено в п. 13 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации «О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей» от --.--.---- г. N 17, под существенным недостатком товара (работы, услуги), при возникновении которого наступают правовые последствия, предусмотренные статьями 18 и 29 Закона следует, понимать:

а) неустранимый недостаток товара (работы, услуги) - недостаток, который не может быть устранен посредством проведения мероприятий по его устранению с целью приведения товара (работы, услуги) в соответствие с обязательными требованиями, предусмотренными законом или в установленном им порядке, или условиями договора (при их отсутствии или неполноте условий - обычно предъявляемыми требованиями), приводящий к невозможности или недопустимости использования данного товара (работы, услуги) в целях, для которых товар (работа, услуга) такого рода обычно используется, или в целях, о которых продавец (исполнитель) был поставлен в известность потребителем при заключении договора, или образцом и (или) описанием при продаже товара по образцу и (или) по описанию;

б) недостаток товара (работы, услуги), который не может быть устранен без несоразмерных расходов, - недостаток, расходы на устранение которого приближены к стоимости или превышают стоимость самого товара (работы, услуги) либо выгоду, которая могла бы быть получена потребителем от его использования.

В отношении технически сложного товара несоразмерность расходов на устранение недостатков товара определяется судом исходя из особенностей товара, цены товара либо иных его свойств;

в) недостаток товара (работы, услуги), который не может быть устранен без несоразмерной затраты времени, - недостаток, на устранение которого затрачивается время, превышающее установленный соглашением сторон в письменной форме и ограниченный сорока пятью днями срок устранения недостатка товара, а если такой срок соглашением сторон не определен, - время, превышающее минимальный срок, объективно необходимый для устранения данного недостатка обычно применяемым способом;

г) недостаток товара (работы, услуги), выявленный неоднократно, - различные недостатки всего товара, выявленные более одного раза, каждый из которых в отдельности делает товар (работу, услугу) не соответствующим обязательным требованиям, предусмотренным законом или в установленном им порядке, либо условиям договора (при их отсутствии или неполноте условий - обычно предъявляемым требованиям) и приводит к невозможности или недопустимости использования данного товара (работы, услуги) в целях, для которых товар (работа, услуга) такого рода обычно используется, или в целях, о которых продавец (исполнитель) был поставлен в известность потребителем при заключении договора, или образцу и (или) описанию при продаже товара по образцу и (или) по описанию;

д) недостаток, который проявляется вновь после его устранения, - недостаток товара, повторно проявляющийся после проведения мероприятий по его устранению.

Определением Ново – Саввинского районного суда г. Казани от 31 января 2019 года по делу была назначена строительно – техническая экспертиза, проведение которой поручено экспертам ООО «Республиканская коллегия судебных экспертов».

В ходе проведения экспертизы эксперт неоднократно обращался в суд с ходатайством произвести разборку шурфов или демонтажа поверхностных слоев конструкций в местах, которые будут указаны экспертом, для определения фактического состояния подстилающих слоев или нижерасположенных конструкций, в случае отсутствия актов на скрытые работы по ним.

--.--.---- г. определением Ново – Саввинского районного суда г. Казани на ФИО1 возложена обязанность: в случае согласия на проведение исследования разрушающим методом, провести работы по вскрытию вышележащих слоев и конструкций, на земельном участке по адресу: ... ..., самостоятельно, либо с привлечением третьих лиц, согласно схеме направленной ООО «Республиканская коллегия судебных экспертов», на площади 2,0 х 2,0 метра, глубина (вышележащие слои), в срок до --.--.---- г.; в случае не согласия на проведение исследования разрушающим методом, направить сообщение о несогласии на проведение исследования разрушающим методом, в Ново-Савиновский районный суд г. Казани, продублировав в адрес экспертной организации, в срок до --.--.---- г.. На Индивидуального предпринимателя ФИО2 возложена обязанность передать ФИО1: в случае, если не передавались, схемы подключения электрических и водопроводных сетей на земельном участке по адресу: ... ..., в срок до --.--.---- г.; в случае, если схемы подключения электрических и водопроводных сетей на земельном участке по адресу: ... ..., передавались ФИО1 направить в Ново-Савиновский районный суд г. Казани, соответствующее сообщение и доказательства передачи. При этом сторонам разъяснялась ч. 3 ст. 79 ГПК РФ.

--.--.---- г. ответчиком представлены в Ново – Савиновский районный суд г. Казани схемы подключения электрических и водопроводных сетей на земельном участке ответчика, без привязки к земельному участку.

--.--.---- г. истец представил в Ново – Савиновский районный суд г. Казани сообщение где выразил согласие провести работы по 3 позициям, отказ по остальным, частично мотивирован нахождением в местах где необходимо провести работы наличием системы автополива, электропроводов, не указанием точного места вскрытия, по некоторым пунктам выразил отказ без указания мотивов.

Согласно заключению эксперта ООО «Республиканская коллегия судебных экспертов» в соответствии с Градостроительным кодексом Российской Федерации произведённые работы по благоустройству территории по договору порядка выполнены по инициативе заказчика (истца) без подготовки строительной части проектной документации. Данные работы по благоустройству территории соответствуют разработанному ландшафтному дизайн – проекту. При условии отсутствия в договоре подряда указаний на соответствие работ конкретным нормативным документам, мера полноты соответствия строительным нормам и правилам, а также требованиям безопасности определяется застройщиком (истцом) до начала работ и контролируется им в ходе проведения работ. В связи с отсутствием в материалах дела данной информации, а также информации о качестве скрытых работ и о качестве примененных строительных материалов, определение соответствия произведенных работ по благоустройству на объекте исследования строительным нормам и правилам, требованиям безопасности не представляется возможным.

В ходе натурного осмотра экспертом освидетельствовано качество работ, оказывающих влияние на угрозу жизни и здоровья людей при эксплуатации объекта исследования, а именно: системы силового электроснабжения оборудования автополива и сети наружного освещения. По итогам обследования установлено, что данные инженерные сети находятся в работоспособном состоянии, имеют в своем составе устройства защитного отключения и в период эксплуатации подвергались техническому вмешательству и изменению со стороны застройщика (истца).

В выполненных работах, заявленные истцом недостатки (дефекты) имеются частично. Детальное обследование, классификация и причины их возникновения описаны в разделе «Исследование по вопросам (строительно – техническая часть)» при ответе на вопрос суда №--.

Стоимость устранения недостатков на объекте исследования по адресу: ... ..., по смете составляет ---.

В ходе проведения экспертизы экспертом было установлено наличие 15 недостатков, из которых 2 недостатка не могли образоваться в результате эксплуатации объекта.

Предварительный объём строительных работ, согласованный договором №-- от --.--.---- г. соответствует приложению №--

Стоимость строительных работ, согласованных договором №-- от --.--.---- г. составляет ---.

Достоверно определение объема и стоимости фактически выполненных строительных работ по договору №-- от --.--.---- г. не представляется возможным.

Из исследовательской части экспертного заключения по 5 вопросу (строительно – техническая часть) следует, в частности, указано, что по результатам ходатайства ООО «Республиканская коллегия судебных экспертов» о разборке шурфов для освидетельствования скрытых работ, истцом данное ходатайство было выполнено частично, вследствие чего, эксперт не смог получить полный объём требуемой информации.

Из выводов эксперта (ботаническо – почвоведческая часть) следует, что произведённые работы в ботаническо – почвоведческой части по договору подряда на оказание работ по благоустройству №-- от --.--.---- г., на земельном участке по адресу: ... ... соответствует правилам, требованиям безопасности, а также представленному ландшафтному дизайну.

Плодовые деревья и плодовые кустарники находятся в неудовлетворительном состоянии, главной причиной по которой плодово – ягодные культуры не растут и гибнут является отсутствие приствольных кругов. В области приствольных кругов наблюдается газонная трава, которая душит растение своими корнями, плодная дернина не пропускает внутрь к корням влагу. Вся жизнедеятельность корневой системы нарушена, что приводит к гибели. В виду эксплуатации объекта еженедельно должна проводится прополка приствольных кругов, данные процедуры не проводятся.

В ходе натурного осмотра было установлено, что одна «ель обыкновенная» находится в неудовлетворительном состоянии, наиболее вероятной причиной такого состояния является влияние домашней собаки, а именно данное дерево находится в шаговой доступности от вольера собаки, моча собаки пагубно влияет на корневую систему дерева. В моче собаки содержится большое количество азота, при высоких концентрациях данного вещества является для растения токсичным. Также моча собак вызывает появление черно – белой язвы, что в скором времени может привести к гибели растения.

В ходе натурного осмотра установлено, что на площади 2-3 кв.м. обнаружена самосевная колония из клевера «белого ползучего и костреца безостного», данный недостаток не влияет на общую жизнедеятельность газона и при правильном и своевременном уходе является устранимым. Кострец безостный является однодольным растением и легко устраняется ручной прополкой, либо обработкой гербицидами избирательного действия. Клевер белый ползучий появился самосевом данной площадки участка, по причине не ухоженности прилегающей территории за участком, на участках соседей. Клевер легко устраняется с помощью аэрации или с помощью гербицидов избирательного действия. Выявленный недостаток не влияет на общую жизнедеятельность газона, данные виды трав появились в период эксплуатации и при своевременном уходе легко устраняются.

Выявленные недоставки появились в период эксплуатации объекта, при своевременном и профессиональном уходе они легко устранимы.

Эксперт пришел к выводу, что причина недотков, установленных ранее носит эксплуатационный характер, то есть их проявление выявилось в процессе неудовлетворительной эксплуатации объекта, в связи с чем, стоимость устранения недоткав экспертом не рассчитывалась.

Экспертом в ходе натурного осмотра объекта исследования и анализа материалов дела экспертом определена возможность проявления недостатков при эксплуатации объекта.

Предварительный объем работ, согласованный договором №-- от --.--.---- г. соответствует приложению №-- частично, а именно: в ходе натурного осмотра было обнаружено на участке 46 цветов. Во время экспертизы истцом и подрядчиком подтвердилось, что под цветами подразумеваются однолетние цветы, которые возможно были высажены в период 2016 года. Однолетние растения включая созревание, цветение и смерть занимает один вегетативный период. Соответственно определить были высажены, если да, какое количество в 2016 году не представляется возможным. Стоимость ботаническо – почвоведческих работ, согласованных договором составляет ---.

Достоверное определение объема и стоимости фактически выполненных ботаническо – почвоведческих работ по договору №-- от --.--.---- г. не представляется возможным.

После опроса судебных экспертов, которые в ходе судебного разбирательства подтвердили свои выводы, истцом и его представителем не было заявлено ходатайство о назначении повторной или дополнительной судебной экспертизы.

По мнению суда, исходя из принципа диспозитивности сторон, согласно которому стороны самостоятельно распоряжаются своими правами и обязанностями, осуществляют гражданские права своей волей и в своем интересе (ст. ст. 1, 9 ГК РФ), а также исходя из принципа состязательности, отсутствие ходатайств о назначении повторной или дополнительной судебной экспертизы, расценивается судом, как реализация принадлежащих истцу и ответчику гражданских прав по своей воле и в своем интересе.

Суд, оценив представленные доказательства по правилам статьи 67 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, приходит к выводу о том, что в основу решения суда необходимо положить результаты судебной экспертизы ООО «Республиканская коллегия судебных экспертов», поскольку оно логично, последовательно и согласуется с другими доказательствами по делу, оснований для непринятия его в качестве доказательства не имеется.

Истцом в нарушении ст. 56 и 60 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации не представлено доказательств наличия существенных недостатков, указанных в п. 13 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации «О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей» от 28 июня 2012 года N 17, которые могли быть основанием для расторжения договора подряда на оказание услуг по благоустройству №8-16 от 07 июня 2016 года, заключённого между истцом и ответчиком.

Кроме того, согласно п. 3 ст. 29 Закона РФ «О защите прав потребителей» требования, связанные с недостатками выполненной работы (оказанной услуги), могут быть предъявлены при принятии выполненной работы (оказанной услуги) или в ходе выполнения работы (оказания услуги) либо, если невозможно обнаружить недостатки при принятии выполненной работы (оказанной услуги), в течение сроков, установленных настоящим пунктом.

Потребитель вправе предъявлять требования, связанные с недостатками выполненной работы (оказанной услуги), если они обнаружены в течение гарантийного срока, а при его отсутствии в разумный срок, в пределах двух лет со дня принятия выполненной работы (оказанной услуги) или пяти лет в отношении недостатков в строении и ином недвижимом имуществе.

Как следует из материалов дела истец обратился с претензией по качеству выполненных работ, направив претензию посредством почтовой связи --.--.---- г., т.е. по истечению годичного гарантийного срока на выполненные работы.

С учетом вышеизложенного суд приходит в выводу об отказе в удовлетворении иска, в части, расторжения договора подряда на оказание услуг по благоустройству №-- от --.--.---- г., заключённого между истцом и ответчиком, а следовательно, об отсутствии основания для взыскания произведенной оплаты по договору.

В отношении требования истца в части взыскания суммы неосвоенного аванса в размере ---, суд приходит к следующему.

Как было указано выше, с учетом положения п. 4.1 заключённого договора, согласно которому заказчик обязан оплатить 100% стоимости за расходные материалы, а за выполненные работы оплата производится согласно расчету порядка наименования работ, с учетом имеющейся электронной переписки сторон, связанной с выполнением работ на объекте истца, суд пришел к выводу о том, что в ходе выполнения работ, с согласия истца, объем выполняемой работы значительно увеличился.

Из исследованной в судебном заседании --.--.---- г. аудиозаписи сделанной ответчиком --.--.---- г., следует, что истец подтвердил принятие работ --.--.---- г. и претензий никаких у истца не было.

Как следует, из экспертного заключения ООО «Республиканская коллегия судебных экспертов» достоверно определение объема и стоимости фактически выполненных строительных работ по договору №-- от --.--.---- г. не представляется возможным.

Из исследовательской части экспертного заключения по 5 вопросу (строительно – техническая часть) следует, в частности, эксперт указал, что по результатам ходатайства ООО «Республиканская коллегия судебных экспертов» о разборке шурфов для освидетельствования скрытых работ, истцом данное ходатайство было выполнено частично, вследствие чего, эксперт не смог получить полный объём требуемой информации.

С учетом разъяснения истцу положений ч.3 ст. 79 ГПК РФ, не выполнение возложенных судом на него обязанностей, в случае согласия на проведение исследования разрушающим методом, провести работы по вскрытию вышележащих слоев и конструкций, на земельном участке по адресу: ... ..., самостоятельно, либо с привлечением третьих лиц, согласно схеме направленной ООО «Республиканская коллегия судебных экспертов», на площади 2,0 х 2,0 метра, глубина (вышележащие слои), в срок до --.--.---- г., что явилось одним из обстоятельств невозможности определения стоимости фактически выполненных строительных работ по договору №-- от --.--.---- г., суд приходит к выводу о том, что ответчиком выполнены работы стоимостью ---, которые истцом оплачены в размере ---, в связи с чем, суд оснований для взыскания неосвоенного аванса не усматривает.

Истцом заявлены требования о взыскании неустойки за период с --.--.---- г. по --.--.---- г. размере ---, из следующего расчета:---

Которые в силу п. 5 ст. 28 Закона РФ «О защите прав потребителей» не могут превышать цену договора, в связи с чем истцом уменьшен размер неустойки до ---.

Как указывалось выше, согласно приложению №-- к договору №-- от --.--.---- г. стороны согласовали окончательные сроки выполнения работ --.--.---- г., в которые ответчик уложился и ответчик передал результаты работ истцу, в связи с чем, суд не усматривает оснований для взыскания неустойки.

С учетом положений ч. 2 ст. 56 ГПК РФ и п.3 ч.4 ст. 198 ГПК РФ суд должен самостоятельно определить характер спорного правоотношения, возникшего между сторонами, а также нормы права, подлежащие применению.

Согласно п. 4 ст. 29 Закона РФ «О защите прав потребителей» исполнитель отвечает за недостатки работы (услуги), на которую не установлен гарантийный срок, если потребитель докажет, что они возникли до ее принятия им или по причинам, возникшим до этого момента. В отношении работы (услуги), на которую установлен гарантийный срок, исполнитель отвечает за ее недостатки, если не докажет, что они возникли после принятия работы (услуги) потребителем вследствие нарушения им правил использования результата работы (услуги), действий третьих лиц или непреодолимой силы.

Как указывалось выше, согласно экспертному заключению ООО «Республиканская коллегия судебных экспертов» стоимость устранения строительных недостатков на объекте исследования по адресу: ... ..., по смете, составляет ---.

Стоимость устранения строительных недостатков в размере --- подлежит взысканию с ответчика в пользу истца.

    В соответствии со ст. 15 Закона РФ «О защите прав потребителей» от 7.02.1992 г. №2300-I моральный вред, причиненный потребителю вследствие нарушения изготовителем (исполнителем, продавцом, уполномоченной организацией или уполномоченным индивидуальным предпринимателем, импортером) прав потребителя, предусмотренных законами и правовыми актами Российской Федерации, регулирующими отношения в области защиты прав потребителей, подлежит компенсации причинителем вреда при наличии его вины. Размер компенсации морального вреда определяется судом и не зависит от размера возмещения имущественного вреда. Компенсация морального вреда осуществляется независимо от возмещения имущественного вреда и понесенных потребителем убытков.

    Согласно п. 45 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28.06.2012 №17 при решении судом вопроса о компенсации потребителю морального вреда достаточным условием для удовлетворения иска является установленный факт нарушения прав потребителя.

    Так как, судом установлено выполнения работ ненадлежащего качества, которое явилось основанием для взыскания с ответчика денежных средств, суд считает необходимым взыскать с ответчика в пользу истца компенсацию морального вреда в размере ---.

В соответствии с пунктом 6 статьи 13 Закона Российской Федерации «О защите прав потребителей» при удовлетворении судом требований потребителя, установленных законом, суд взыскивает с изготовителя за несоблюдение в добровольном порядке удовлетворения требований потребителя штраф в размере 50 % от суммы, присужденного судом в пользу потребителя.

В силу разъяснений, содержащихся в пункте 46 Постановления Пленума Верховного Суда РФ №17 от 28 июня 2012 года «О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей» при удовлетворении судом требований потребителя в связи с нарушением его прав, установленных Законом о защите прав потребителей, которые не были удовлетворены в добровольном порядке изготовителем (исполнителем, продавцом, уполномоченной организацией или уполномоченным индивидуальным предпринимателем, импортером), суд взыскивает с ответчика в пользу потребителя штраф независимо от того, заявлялось ли такое требование суду (п. 6 статьи 13 Закона о защите прав потребителей).

Поскольку требования истца в добровольном порядке ответчиком не удовлетворены, в соответствии с пунктом 46 Постановления Пленума Верховного суда Российской Федерации №-- «О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей» от --.--.---- г., суд считает необходимым взыскать с ответчика в пользу потребителя штраф в размере --- ---).

Согласно ст. 333 Гражданского кодекса Российской Федерации если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку. Если обязательство нарушено лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, суд вправе уменьшить неустойку при условии заявления должника о таком уменьшении. Уменьшение неустойки, определенной договором и подлежащей уплате лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, допускается в исключительных случаях, если будет доказано, что взыскание неустойки в предусмотренном договором размере может привести к получению кредитором необоснованной выгоды.

Согласно п. 34 Постановления Пленума Верховного суда Российской Федерации №17 «О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей» от 28 июня 2012 года применение статьи 333 ГК РФ по делам о защите прав потребителей возможно в исключительных случаях и по заявлению ответчика с обязательным указанием мотивов, по которым суд полагает, что уменьшение размера неустойки является допустимым.

Пунктами 72,73 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24 марта 2016 года N 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» разъяснено, что заявление ответчика о применении положений статьи 333 ГК РФ может быть сделано исключительно при рассмотрении дела судом первой инстанции или судом апелляционной инстанции в случае, если он перешел к рассмотрению дела по правилам производства в суде первой инстанции (часть 5 статьи 330, статья 387 ГПК РФ, часть 6.1 статьи 268, часть 1 статьи 286 АПК РФ). Если уменьшение неустойки допускается по инициативе суда, то вопрос о таком уменьшении может быть также поставлен на обсуждение сторон судом апелляционной инстанции независимо от перехода им к рассмотрению дела по правилам производства в суде первой инстанции (части 1 и 2 статьи 330 ГПК РФ, части 1 и 2 статьи 270 АПК РФ). Бремя доказывания несоразмерности неустойки и необоснованности выгоды кредитора возлагается на ответчика. Несоразмерность и необоснованность выгоды могут выражаться, в частности, в том, что возможный размер убытков кредитора, которые могли возникнуть вследствие нарушения обязательства, значительно ниже начисленной неустойки (часть 1 статьи 56 ГПК РФ, часть 1 статьи 65 АПК РФ). Доводы ответчика о невозможности исполнения обязательства вследствие тяжелого финансового положения, наличия задолженности перед другими кредиторами, наложения ареста на денежные средства или иное имущество ответчика, отсутствия бюджетного финансирования, неисполнения обязательств контрагентами, добровольного погашения долга полностью или в части на день рассмотрения спора, выполнения ответчиком социально значимых функций, наличия у должника обязанности по уплате процентов за пользование денежными средствами (например, на основании статей 317.1, 809, 823 ГК РФ) сами по себе не могут служить основанием для снижения неустойки.

Ответчик о снижении размера штрафа не ходатайствовал, в связи с чем, суд оснований для применения ст. 333 ГК РФ не усматривает.

Согласно статье 88 ГПК РФ судебные расходы состоят из государственной пошлины и издержек, связанных с рассмотрением дела.

Статьей 94 ГПК РФ к издержкам, связанным с рассмотрением дела в суде отнесено, в частности расходы на оплату услуг представителя, почтовые расходы и другие, признанные судом необходимыми расходы.

Статья 98 ГПК РФ устанавливает общий порядок распределения расходов между сторонами. При этом суд распределяет расходы без какого-либо специального заявления сторон.

Согласно исковому заявлению и представленных документов истцом понесены расходы по оплате юридических услуг в размере ---.

Судья на основании абз. 9 ст.94 и ст.100 ГПК РФ считает возможным взыскать с ответчика в пользу истца расходы по оплате юридических услуг и услуг представителя в сумме ---, с учетом требований разумности, категории дела, объема оказанных услуг и количества судебных заседаний, а также предмета договора на оказание юридических услуг.

Согласно счету ООО «Республиканская коллегия судебных экспертов» №-- от --.--.---- г. стоимость проведения судебной экспертизы составила ---, которая согласно письму ООО «Республиканская коллегия судебных экспертов» оплачена ответчиком в полном объеме.

Расходы по оплате судебной экспертизы и расходы по оплате государственной пошлины подлежат разрешению пропорционально удовлетворенным требованиям.

С истца в пользу ответчика подлежат взысканию расходы по оплате судебной экспертизы в размере --- (99,24% от оплаченной суммы).

С ответчика в пользу истца подлежат взысканию расходы по оплате государственной пошлины в размере --- (0,76% от оплаченной суммы)

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 56,60, 98, 103, 194-199, ГПК РФ, суд

Р Е Ш И Л :

Исковые требования ФИО1 к Индивидуальному предпринимателю ФИО2 о расторжении договора подряда, взыскании суммы аванса, суммы неосвоенного аванса, неустойки, компенсации морального вреда, штрафа и судебных расходов – удовлетворить частично.

Взыскать с Индивидуального предпринимателя ФИО2 в пользу ФИО1 в счет возмещения стоимости работ ненадлежащего качества по договору в размере 97732 рублей 37 копеек, компенсацию морального вреда в размере 2500 рублей 00 копеек, штраф в размере 50116 рублей 19 копеек, расходы по оплате юридических услуг и услуг представителя в размере 5000 рублей 00 копеек, расходы по оплате государственной пошлины в размере 723 рубля 32 копейки.

В остальной части иска отказать.

Взыскать с Индивидуального предпринимателя ФИО2 в соответствующий бюджет согласно нормативам отчислений, установленным бюджетным законодательством Российской Федерации, государственную пошлину в размере 300 рублей 00 копеек.

Взыскать с ФИО1 в пользу Индивидуального предпринимателя ФИО2 расходы на проведение судебной экспертизы в размере 208404 рублей 00 копеек.

Решение может быть обжаловано сторонами в Верховный Суд РТ через Ново-Савиновский районный суд город Казани в течение месяца со дня принятия решения в окончательной форме.

Судья                                     Р.С. Муллагулов