Судебный акт #2 (Определение) по делу № 1-585/2010 от 26.07.2010

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г.Петрозаводск 2 декабря 2010 года

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Карелия

в составе: председательствующего Бочарова С.Н., судей Гуляевой Н.А., Власюк Е.И.

при секретаре Валдыревой Е.А.

рассмотрела в судебном заседании кассационное представление и.о. прокурора г.Петрозаводска Гравченкова П.Л., кассационные жалобы осужденного Омельяненко А.В., адвоката Пашкова А.П. на приговор Петрозаводского городского суда Республики Карелия от 6 октября 2010 года, которым

Омельяненко А.В., <данные изъяты>, ранее не судимый,

осужденпо ч.5 ст.33, ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году лишения свободы, по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы без ограничения свободы, по ч.1 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ с применением ст.62 УК РФ к 4 годам лишения свободы со штрафом в размере 10000 рублей без ограничения свободы. На основании ч.3 ст.69 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно определено 5 лет 6 месяцев лишения свободы со штрафом в размере 10000 рублей без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Срок наказания исчислен с 6 октября 2010 года.

Приговором определена судьба вещественных доказательств по делу.

Заслушав доклад судьи Гуляевой Н.А., выступления прокурора Михайловой Н.Б., поддержавшей доводы кассационного представления, осужденного Омельяненко А.В. в режиме видеоконференц-связи, адвоката Пашкова А.П., поддержавших кассационные жалобы и представление, судебная коллегия

у с т а н о в и л а:

Приговором суда Омельяненко А.В. признан виновным в пособничестве 4 июня 2009 года незаконному приобретению без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, в покушении 22 февраля 2010 года на незаконный сбыт наркотического средства - гашиш массой 0,164 грамма, а также в приготовлении 10 апреля 2010 года к незаконному сбыту наркотических средств (гашиша массой 8,071 грамма и амфетамина массой 0,628 грамма) в крупном размере.

Преступления совершены в г.Петрозаводске Республики Карелия при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании Омельяненко А.В. виновным себя признал частично.

В кассационном представлении и.о. прокурора г.Петрозаводска Гравченков П.Л. с приговором суда не согласен в части осуждения Омельяненко за пособничество незаконному приобретению без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

В обоснование своей позиции указывает, что действия Омельяненко производились в рамках оперативно-розыскных мероприятий, наркотические средства были изъяты из незаконного оборота, поэтому содеянное осужденным должно быть "квалифицировано как покушение на совершение преступления. В связи с изложенным просит изменить приговор, переквалифицировать действия Омельяненко с ч.5 ст.33, ч.1 ст.228 УК РФ на ч.5 ст.33, ч.3 ст.30 и ч.1 ст.228 УК РФ, снизить наказание по этой статье до 11 месяцев лишения свободы, окончательное наказание - до 5 лет 5 месяцев лишения свободы со штрафом в размере 10000 рублей без ограничения свободы.

В кассационной жалобе и дополнениях к ней осужденный Омельяненко А.В. с приговором не согласен и считает его чрезмерно суровым. Указывает, что ранее не судим, полностью признал вину и раскаялся в содеянном, имеет хроническое заболевание, что не было учтено судом, кроме того, полагает, что в его действиях 22 февраля 2010 года отсутствует состав преступления. Просит пересмотреть приговор.

В кассационной жалобе в интересах осужденного Омельяненко А.В. адвокат Пашков А.П. с приговором не согласен и указывает, что неправильная оценка обстоятельств дела привела к постановлению незаконного приговора. В обоснование своих доводов указывает, что доказательства, в частности аудиозапись, свидетельствуют о том, что сделка была безвозмездной, Омельяненко приобретал наркотические средства для собственного употребления не имея цели наживы. Кроме того, по мнению адвоката, отсутствуют доказательства того, что именно Омельяненко 10 апреля 2010 года приготовил наркотические средства для распространения, фактически он добровольно выдал наркотики, поэтому в его действиях отсутствует состав преступления. При назначении осужденному наказания суд не учел наличие у него тяжелого хронического заболевания, влияние наказания на условия жизни семьи осужденного, испытывающей материальные трудности. Поведение Омельяненко во время и после совершения преступления, активное способствование его раскрытию, другие вышеуказанные обстоятельства позволяют, по мнению защитника, применить к осужденному положения ст.64 УК РФ и ст.73 УК РФ. В заключение жалобы просит приговор отменить, дело направить на новое судебное разбирательство.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления и кассационной жалобы, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению по следующим основаниям.

Выводы суда о виновности Омельяненко в совершении конкретных преступлений в. сфере незаконного оборота наркотиков соответствуют фактическим обстоятельствам дела и подтверждаются совокупностью доказательств, исследованных в судебном заседании и подробно изложенных в приговоре:

- показаниями свидетеля ФИО8 об обстоятельствах приобретения им наркотического средства гашиш с помощью Омельяненко 4 июня 2009 года,

- показаниями свидетеля ФИО9 об обстоятельствах приобретения им в ходе оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» 22 февраля 2010 года у Омельяненко наркотического средства гашиш в долг,

- показаниями свидетелей ФИО10, ФИО11 об обстоятельствах задержания 10 апреля 2010 года Омельяненко и обнаружения у него амфетамина и гашиша,

- соответствующими протоколами и актами, составленными в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий,

- протоколом прослушивания аудиозаписи,

- протоколом личного досмотра Омельяненко от 10 апреля 2010 года, в ходе которого были обнаружены и изъяты пакеты с порошкообразным веществом и свертки из фольгиованной бумаги с веществом каменистого вида внутри, заключениями судебно-химических экспертиз, определивших в изъятых средствах наркотические, их вид и вес, и другими материалами уголовного дела.

Доводы кассационных жалоб о невиновности Омельяненко в преступлениях, совершенных 22 февраля и 10 апреля 2010 года, противоречат установленным судом первой инстанции обстоятельствам дела.

Вышеизложенные доказательства, в соответствии с законом признанные судом допустимыми и достоверными, опровергают утверждения адвоката о добровольности выдачи Омельяненко наркотических средств 10 апреля 2010 года и приобретении их для собственного употребления.

При этом суд обоснованно сослался в приговоре на показания Омельяненко на предварительном следствии в качестве подозреваемого и обвиняемого, полученные с соблюдением его конституционных и процессуальных прав, с участием защитника, из которых следует, что в силу тяжелого материального положения в апреле 2010 года осужденный решил купить у своего знакомого в г. Санкт-Петербурге наркотические средства - гашиш и амфетамин, привезти их в Петрозаводск и продать их по цене, превышающей закупочную.

Юридическая оценка действий Омельяненко по эпизодам 22 февраля и 10 апреля 2010 года является правильной.

Утверждение защитника о безвозмездности сделки 22 февраля 2010 года опровергается показаниями свидетеля ФИО9 о том, что наркотическое средство было ему передано осужденным в долг, а также подтверждающей данные показания аудиозаписью. Кроме того, данное обстоятельство не имеет того юридического значения, о котором заявляется в кассационной жалобе, поскольку по смыслу уголовного закона, под незаконным сбытом наркотических средств следует понимать любые способы их возмездной или безвозмездной передачи другим лицам.

Вместе с тем, доводы кассационного представления о неправильном применении уголовного закона при квалификации содеянного Омельяненко 4 июня 2009 года следует признать обоснованными.

Как установлено приговором, в отношении Омельяненко 4 июня 2009 года было проведено оперативно-розыскное мероприятие - проверочная закупка. Омельяненко действовал при этом в интересах участника оперативно-розыскного мероприятия -свидетеля ФИО8, на полученные у него денежные средства. В результате данного оперативно-розыскного мероприятия наркотические средства были изъяты из незаконного оборота.

По смыслу уголовного закона в тех случаях, когда передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом от 12 августа 1995 года №144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности», содеянное следует квалифицировать по ч.3 ст.30 и соответствующей части ст.228 УК РФ, так как в этих случаях происходит изъятие наркотического средства из оборота.

При таких обстоятельствах действия Омельяненко по эпизоду 4 июня 2009 года судебная коллегия квалифицирует по ч.5 ст.33, ч.3 ст.30, ч. 1 ст.228 УК РФ как пособничество покушению на приобретение наркотических средств без цели сбыта в крупном размере.

При назначении Омельяненко наказания судом первой инстанции были учтены все требования ст.60 УК РФ: характер и степень общественной опасности содеянного, влияние наказания на исправление Омельяненко и на условия жизни его семьи, смягчающие обстоятельства. Необходимость назначения осужденному наказания в виде реального лишения свободы мотивирована в приговоре надлежащим образом.

Вопреки доводам кассационных жалоб у суда первой инстанции не было оснований учесть при назначении наказания Омельяненко его состояние здоровья, поскольку в деле нет сведений о наличии у него каких-либо заболеваний, в судебном заседании осужденный также отрицал наличие у него хронических заболеваний, что подтверждается протоколом судебного заседания.

При таких обстоятельствах судебная коллегия не находит оснований для признания смягчающими иных, не указанных в приговоре обстоятельств, а также для применения в отношении Омельяненко положений ст. ст. 64 и 73 УК РФ, о чем ставится вопрос в кассационных жалобах.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.377, 378 ч.1 п.4, 379 ч.1 п.3, 388 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Петрозаводского городского суда Республики Карелия от 6 октября 2010 года в отношении Омельяненко А.В. изменить. Действия Омельяненко переквалифицировать с ч.5 ст.33, ч.1 ст.228 УК РФ на ч.5 ст.33, ч.3 ст.30, ч.1 ст.228 УК РФ, по которой назначить наказание 11 месяцев лишения свободы. На основании ч.3 ст.69 УК РФ окончательно по совокупности преступлений, предусмотренных ч.5 ст.33, ч.3 ст.30, ч.1 ст.228, ч.3 ст.30, ч. 1 ст.228.1 и ч.1 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ путем частичного сложения назначить Омельяненко наказание 5 лет 5 месяцев лишения свободы со штрафом в размере 10000 рублей без ограничения свободы.

В остальной части приговор оставить без изменения, кассационные жалобы осужденного и его защитника - без удовлетворения.

Председательствующий С.Н. Бочаров

Судьи: Н.А. Гуляева

Е.И. Власюк