Судебный акт #1 (Определение) по делу № 4У-1289/2018 [44У-273/2018] от 21.05.2018

Дело 44у – 327/18

Судья р/с Мельникова О.Н.

УСК Карпенко Н.А. – докл.

Гриценко И.В.

Храбан С.В.

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

СУДА КАССАЦИОННОЙ ИНСТАНЦИИ

г. Краснодар 25 июля 2018 года

Президиум Краснодарского краевого суда в составе:

председательствующего Чернова А.Д.,

членов президиума: Свашенко С.Н., Кротова С.Е., Пятигоры А.И., Хахалевой Е.В., Епифанова В.М., Шелудько В.В., Павлычева М.М.,

с участием:

заместителя прокурора Краснодарского края Горобцова А.В.,

адвоката Шульги С.А., удостоверение № 6171, ордер №946057, ордер№946058, действующего в интересах осужденных Лысенко В.П., Фидотова А.В.,

осужденных Лысенко В.П., Фидотова А.В., участие которых обеспечено посредством видеоконференц-связи,

при секретаре судебного заседания Герасимовой В.А.,

рассмотрел материалы уголовного дела по кассационному представлению прокурора Краснодарского края Табельского С.В. и кассационную жалобу адвоката Шульги С.А. в защиту интересов осужденного Лысенко В.А., Фидотова А.В. на приговор Выселковского районного суда Краснодарского края от 23 января 2018 года и апелляционное определение судебной коллегии апелляционной инстанции Краснодарского краевого суда от 13 апреля 2018 года в отношении осужденных Лысенко < Ф.И.О. >62, Фидотова < Ф.И.О. >63

Приговором Выселковского районного суда города Краснодара от 23 января 2018 года

Лысенко < Ф.И.О. >64, родившийся <...>, ранее не судимый,

осужден по п. «а» ч.5 ст.290 УК РФ (в редакции ФЗ от 21 ноября 2011 года №329-ФЗ) к 7 годам 4 месяцам, с лишением права занимать должности на государственной службе, в органах местного самоуправления, военной службе и правоохранительных органах сроком на 3 года со штрафом в размере шестидесяти кратной суммы взятки – <...> рублей;

по ч.1 ст.286 УК РФ к 2 годам лишения свободы;

На основании ч.3 ст.69 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначено наказание в виде 7 лет 6 месяцев лишения свободы, с лишением права занимать определенные должности на государственной службе, в органах местного самоуправления, военной службе и правоохранительных органах сроком на 3 года, со штрафом размере шестидесяти кратной взятки – 1800000 рублей.

На основании ч.3 ст.73 УК РФ назначенное наказание в виде лишения свободы считается условным с испытательным сроком на 4 года.

На основании ч.2 ст.71 УК РФ наказание в виде штрафа и лишения права занимать определенные должности исполнять самостоятельно.

Фидотов < Ф.И.О. >65, родившийся <...>, ранее не судимый,

осужден по п. «а» ч.5 ст.290 УК РФ (в редакции ФЗ от 21 ноября 2011 года №323-ФЗ) к 7 годам 2 месяцам лишения свободы с лишением права занимать должности на государственной службе, в органах местного самоуправления, военной службе и правоохранительных органах сроком на 3 года со штрафом в размере шестидесяти кратной суммы взятки – <...> рублей;

по п. «а» ч.3 ст.286 УК РФ к 3 годам 2 месяцам лишения свободы с лишением права занимать должности на государственной службе, в органах местного самоуправления, военной службе и правоохранительных органах сроком на 3 года;

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно определено к 7 годам 10 месяцам лишения свободы, с лишением права занимать должности на государственной службе, в органах местного самоуправления, военной службе и правоохранительных органах сроком на 4 года, со штрафом в размере шестидесяти кратной суммы взятки – <...> рублей.

На основании ч.3 ст.73 УК РФ наказание в виде лишения свободы считается условным, с испытательным сроком на 4 года 6 месяцев.

На основании ч.2 ст.71 УК РФ наказание в виде штрафа и лишения права занимать определенные должности исполнять самостоятельно.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Краснодарского краевого суда от 13 апреля 2018 года приговор Выселковского районного суда Краснодарского края от 23 января 2018 года изменен.

Смягчено наказание Лысенко В.А. по п. «а» ч.5 ст.290 УК РФ (в редакции ФЗ от 21 ноября 2011г. №329-ФЗ) до 7 лет 2 месяцев лишения свободы, с лишением права занимать определенные должности на государственной службе, в органах местного самоуправления, военной службе и правоохранительных органах сроком на 3 года, со штрафом в размере шестидесяти кратной суммы взятки – <...> рублей; по ч.1 ст.286 УК РФ к 2 годам лишения свободы.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ, по совокупности совершенных преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначено наказание в виде 7 лет 4 месяцев лишения свободы, с лишением права занимать определенные должности на государственной службе, в органах местного самоуправления, военной службе и правоохранительных органах сроком на 3 года, со штрафом в размере шестидесяти кратной суммы взятки – <...>, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

На основании ч.2 ст.71 УК РФ наказание в виде штрафа и лишения права занимать определенные должности исполнять самостоятельно.

Смягчено Фидотову А.В. по п. «а» ч.5 ст.290 УК РФ (в редакции ФЗ от 21 ноября 2011г. №329-ФЗ) до 7 лет лишения свободы, с лишением права занимать должности на государственной службе, в органах местного самоуправления, военной службе и правоохранительных органах сроком на 3 года, со штрафом в размере шестидесяти кратной суммы взятки – <...> рублей; по п. «а» ч.3 ст.286 УК РФ до 3 лет лишения свободы, с лишением права занимать должности на государственной службе, в органах местного самоуправления, военной службе и правоохранительных органах сроком на 3 года.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ, по совокупности совершенных преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначено наказание в виде 7 лет 3 месяцев лишения свободы, с лишением права занимать определенные должности на государственной службе, в органах местного самоуправления, военной службе и правоохранительных органах сроком на 4 года, со штрафом в размере шестидесяти кратной суммы взятки – <...> рублей, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

На основании ч.2 ст.71 УК РФ наказание в виде штрафа и лишения права занимать определенные должности исполнять самостоятельно.

В остальной части приговор суда оставлен без изменения.

В кассационном представлении прокурор Краснодарского края просит возбудить кассационное производство и передать представление на рассмотрение президиума Краснодарского краевого суда; приговор Выселковского районного суда от 23 января 2018 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Краснодарского краевого суда от 13 апреля 2018 года в отношении Лысенко В.А. и Фидотова А.В. изменить; считать Лысенко В.А. осужденным по п. «а» ч.5 ст.290 УК РФ (в редакции ФЗ от 21 ноября 2011 года №329-ФЗ) к 7 годам 2 месяцам лишения свободы с лишением права занимать должности на государственной службе, в органах местного самоуправления, военной службе и правоохранительных органах сроком на 3 года со штрафом в размере двадцатикратной суммы взятки – <...> рублей, по ч.1 ст.286 УК РФ к 2 годам лишения свободы; по ч.3 ст.69 УК РФ назначить наказание в виде 7 лет 4 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима с лишением права занимать должности на государственной службе, в органах местного самоуправления, военной службе и правоохранительных органах сроком на 3 года со штрафом в размере двадцатикратной суммы взятки – <...> рублей; считать Фидотова А.В. осужденным по п. «а» ч.5 ст.290 УК РФ (в редакции ФЗ от 21 ноября 2011 года №329-ФЗ) к 7 годам лишения свободы с лишением права занимать должности на государственной службе, в органах местного самоуправления, военной службе и правоохранительных органах сроком на 3 года со штрафа в размере двадцатикратной суммы взятки – <...> рублей, по п. «а» ч.3 ст.286 УК РФ к 3 годам лишения свободы с лишением права занимать должности на государственной службе, в органах местного самоуправления, военной службе и правоохранительных органах сроком на 3 года; по ч.3 ст.69 УК РФ назначить наказание в виде 7 лет 3 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима с лишением права занимать должности на государственной службе, в органах местного самоуправления, военной службе и правоохранительных органах сроком на 4 года со штрафом в размере двадцатикратной суммы взятки – <...> рублей; в остальной части судебные постановления оставить без изменения.

В кассационной жалобе адвокатом осужденных ставится вопрос об отмене судебных постановлений, как незаконных и необоснованных в связи с недоказанностью вины осужденных и не соответствием выводов суда фактическим обстоятельствам по делу, а также с нарушением судом норм уголовного процессуального права.

Заслушав доклад судьи Краснодарского краевого суда Саликова С.Л., выступление заместителя прокурора Краснодарского края Горобцова А.В., поддержавшего доводы кассационного представления, выступление адвоката Шульги С.А. и осужденных Лысенко В.А., Фидотова А.В., поддержавших доводы кассационной жалобы, президиум

УСТАНОВИЛ:

Приговором суда Лысенко В.А. и Фидотов А.В. признаны виновными в получении должностным лицом лично взятки в виде денег, за совершение незаконного бездействия в пользу взяткодателя, если такое бездействие входит в служебные полномочия должностного лица, в значительном размере, группой лиц по предварительному сговору.

Лысенко В.А. также признан виновным в превышении должностных полномочий, то есть совершении должностным лицом действий, явно выходящих за пределы его полномочий и повлекших существенное нарушение прав и законных интересов граждан, охраняемых законом интересов общества и государства.

Фидотов А.В. также признан виновным в превышении должностных полномочий, то есть совершении должностным лицом действий, явно выходящих за пределы его полномочий и повлекших существенное нарушение прав и законных интересов граждан, охраняемых законом интересов общества и государства, с применением насилия.

В соответствии с ч.1 ст.389.24 УПК РФ обвинительный приговор, определение, постановление суда первой инстанции могут быть изменены в сторону ухудшения положения осужденного не иначе как по представлению прокурора либо жалобе потерпевшего, частного обвинителя, их законных представителей и (или) представителей.

Пленум Верховного Суда РФ в п.20 Постановления от 30 июня 2015 года №29 «О практике применения судами законодательства, обеспечивающего право на защиту в уголовном судопроизводстве» указал, что с учетом взаимосвязанных положений статей 389.22, 389.23 и части 1 статьи 389.24 УПК РФ о том, что обвинительный приговор, определение, постановление суда первой инстанции могут быть отменены или изменены в сторону ухудшения положения осужденного не иначе как по представлению прокурора либо жалобе потерпевшего, частного обвинителя, их законных представителей и (или) представителей, при новом рассмотрении дела в суде первой или апелляционной инстанции после отмены приговор в связи с нарушением права обвиняемого на защиту. А также по иным основаниям, не связанным с необходимостью ухудшения положения обвиняемого, не допускается применение закона о более тяжком преступлении, назначение обвиняемому более строгого наказания или любое иное усиление его уголовной ответственности.

Из материалов уголовного дела следует, что апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Краснодарского краевого суда от 02 февраля 2017 года приговор Выселковского районного суда от 08 сентября 2016 года, которым Лысенко В.А. был осужден по п. «а» ч.5 ст.290 УК РФ (в редакции ФЗ от 21 ноября 2011 года №329-ФЗ), ч.1 ст.286, ч.3 ст.69 УК РФ к 7 годам 6 месяцам лишения свободы с лишением права занимать должности на государственной службе, в органах местного самоуправления, военной службе и правоохранительных органах сроком на 3 года со штрафом в размере шестидесятикратной суммы взятки- <...> рублей, Фидотов А.В. осужден по п. «а» ч.5 ст.290 УК РФ (в редакции ФЗ от 21 ноября 2011 года №329-ФЗ), п. «а» ч.3 ст.286, ч.3 ст.69 УК РФ к 7 годам 3 месяцам лишения свободы с лишением права занимать должности на государственной службе, в органах местного самоуправления, военной службе и правоохранительных органах сроком на 4 года со штрафом в размере шестидесятикратной суммы взятки – <...> рублей, был отменен по жалобам осужденных и их защитников.

Основанием для отмены приговора явилось существенное нарушение судом уголовно-процессуального закона.

При новом судебном рассмотрении требований ч.1 ст.389.24 УПК РФ, п.20 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 30 июня 2015 года №29 не выполнены, суд ухудшил положение осужденных, назначив более строгое наказание, нежели было назначено по предыдущему приговору - дополнительное наказание в виде штрафа в размере шестидесятикратной суммы взятки – <...> рублей.

Выводы суда о доказанности вины осужденных Лысенко В.А., Фидотова А.В. в совершении преступлений, предусмотренных п. «а» ч.5 ст.290 УК РФ, ч.1 ст.286 УК РФ основаны на достоверных доказательствах, непосредственно, всесторонне, полно и объективно исследованных в судебном заседании на основе состязательности сторон и получивших оценку суда в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ и в частности подтверждаются показаниями потерпевшего < Ф.И.О. >67., протоколом принятия устного заявления о преступлении, протоколами осмотра места происшествия, протоколом проверки показаний на месте, протоколом очной ставки между потерпевшим < Ф.И.О. >69. и подозреваемым Лысенко В.А., согласно которому < Ф.И.О. >68 указал о передачи им <...> Лысенко В.А. и Фидотову А.В., протоколом осмотра предметов и фототаблицей к нему, заключением эксперта <...> а также другими доказательствами, исследованными в ходе судебного разбирательства.

Исследовав в судебном заседании доказательства, суд обоснованно признал их достоверными, поскольку они объективно соответствуют установленным по делу фактическим обстоятельствам и согласуются между собой.

На основании вышеизложенного, доводы кассационной жалобы об отмене судебных постановлений в связи с недоказанностью вины осужденных не могут быть удовлетворены, поскольку своего подтверждения не нашли.

Нарушений уголовно-процессуального закона, которые путем лишения или ограничения гарантированных законом прав участников уголовного судопроизводства или иным путем могли бы повлиять на вынесение законных, обоснованных и справедливых судебных постановлений, по делу не усматривается, в связи с чем доводы кассационной жалобы в этой части удовлетворению не подлежат.

Как видно из приговора, суд, обсуждая вопрос о наказании и применяя ст.73 УК РФ, учел, что Лысенко В.А. по месту жительства характеризуется положительно, ранее не судимый, является участником боевых действий на территории Чеченской республики, зарегистрирован и проживает на территории Выселковского района Краснодарского края, исключительно положительно характеризуется с места прохождения военной службы и общественностью, является участником и организатором спортивных мероприятий, имеет награды, грамоты, благодарности и иные поощрения за спортивные достижения, участвует в гражданском патриотическом воспитании подготовки молодого поколения. Фидотов А.В. по месту жительства характеризуется положительно, имеет малолетнего ребенка, ранее не судимый, зарегистрирован и проживает на территории Выселковского района Краснодарского края, положительно характеризуется по последнему месту работы, как исполнительный и ответственный работник, обладающий высокими профессиональными качествами, общественностью характеризуется исключительно положительно, принимает активное участие в воспитании своего малолетнего ребенка.

Апелляционная инстанция, изменяя приговор в отношении Лысенко В.П. и Фидотова А.В., и исключая применение ст.73 УК РФ указала, что суд первой инстанции в достаточной мере не учел характер и степень общественной опасности совершенных преступлений осужденными, относящихся к категории средней тяжести, тяжкого и особо тяжких, направленного против государственной власти и общества, а также обстоятельства их совершения.

В соответствии с ч. 1 и ч. 2 ст. 64 УК РФ при наличии исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, ролью виновного, его поведением во время или после совершения преступления, и других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления, а равно при активном содействии участника группового преступления раскрытию этого преступления наказание может быть назначено ниже низшего предела, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ. Исключительными могут быть признаны как отдельные смягчающие обстоятельства, так и совокупность таких обстоятельств.

Однако суды первой и апелляционной инстанции, решая вопрос о наказании, не в полной мере учли указанные обстоятельства, поэтому президиум считает возможным признать совокупность указанных в приговоре обстоятельств смягчающих наказание исключительными, которые существенно уменьшают степень общественной опасности преступления, а поэтому в соответствии со ст.64 УК РФ считает возможным назначить более мягкий вид наказания Лысенко В.А., чем предусмотрено санкцией п. «а» ч.5 ст.290 УК РФ, смягчить наказание по ч.1 ст.286 УК РФ и Фидотову А.В. по п. «а» ч.5 ст.290 УК РФ, п. «а» ч.3 ст.286 УК РФ, а также окончательное наказание по ч.3 ст.69 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 401.13 – 401.16 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Кассационное представление прокурора Краснодарского края Табельского С.В. удовлетворить.

Кассационную жалобу адвоката Шульги С.А. - оставить без удовлетворения.

Приговор Выселковского районного суда Краснодарского края от 23 января 2018 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Краснодарского краевого суда от 13 апреля 2018 года в отношении Лысенко < Ф.И.О. >70 и Фидотова < Ф.И.О. >71 – изменить.

Смягчить Лысенко В.А. наказание по п. «а» ч.5 ст.290 УК РФ (в редакции ФЗ от 21 ноября 2011 года №329-ФЗ), с применением ст.64 УК РФ до 3 лет 6 месяцев лишения свободы, с лишением права занимать должности на государственной службе, в органах местного самоуправления, военной службе и правоохранительных органах сроком на 2 года, со штрафом в размере двадцатикратной суммы взятки – <...> рублей.

Смягчить наказание, назначенное Лысенко В.А. по ч.1 ст.286 УК РФ до 1 года 6 месяцев лишения свободы.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ, по совокупности совершенных преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначить 4 года лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, с лишением права занимать определенные должности на государственной службе, в органах местного самоуправления, военной службе и правоохранительных органах сроком на 2 года, со штрафом в размере двадцатикратной суммы взятки – <...> рублей.

Смягчить Фидотову А.В. наказание по п. «а» ч.5 ст.290 УК РФ (в редакции ФЗ от 21 ноября 2011 года №329-ФЗ), с применением ст.64 УК РФ до 3 лет лишения свободы, с лишением права занимать должности на государственной службе, в органах местного самоуправления, военной службе и правоохранительных органах сроком на 3 года, со штрафом в размере двадцатикратной суммы взятки – <...> рублей.

Смягчить Фидотову АВ. наказание по п. «а» ч.3 ст.286 УК РФ, с применением ст.64 УК РФ до 2 лет лишения свободы.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ, по совокупности совершенных преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначить 4 года лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, с лишением права занимать определенные должности на государственной службе, в органах местного самоуправления, военной службе и правоохранительных органах сроком на 3 года, со штрафом в размере двадцатикратной суммы взятки – <...> рублей.

В остальном судебные постановления оставить без изменения.

Председательствующий А.Д. Чернов

Судья - докладчик С.Л. Саликов