Судебный акт #1 (Решение) по делу № 2а-23/2016 ~ М-12/2016 от 18.01.2016

РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

9 февраля 2016 г. г. Белогорск

Белогорский гарнизонный военный суд в составе:

председательствующего Золотавина А.В.,

при секретаре судебного заседания Балдиной М.К.,

с участием административного истца - Душкина А.И., представителя командующего <иные данные> общевойсковой армией - командира войсковой части № <иные данные> Янковича Г.И., представителя командира и аттестационной комиссии войсковой части № Дорониной Е.Н., помощника военного прокурора <иные данные> гарнизона <иные данные> Лобанова В.В., в открытом судебном заседании, в помещении военного суда, рассмотрев административное дело по административному исковому заявлению бывшего военнослужащего войсковой части № <иные данные> Душкина <иные данные> об оспаривании действий командующего <иные данные> общевойсковой армией, связанных с увольнением с военной службы и исключением из списков личного состава, а также заключения аттестационной комиссии войсковой части № от <дата>,

УСТАНОВИЛ:

Душкин обратился в суд с административным исковым заявлением, в котором просит признать незаконными заключение аттестационной комиссии войсковой части № от <дата>, приказы командующего <иные данные> общевойсковой армией от <дата> № об увольнении с военной службы в связи с невыполнением военнослужащим условий контракта (подп. «в» п. 2 ст. 51 Федерального закона) и от <дата> № об исключении из списков личного состава войсковой части № и восстановить на военной службе в прежней воинской должности и в списках личного состава.

В обоснование заявленных требований Душкин в своем административном исковом заявлении и в ходе судебного разбирательства указал, что оспариваемыми приказами он досрочно уволен с военной службы в связи с невыполнением военнослужащим условий контракта с последующим исключением из списков части на основании заключения аттестационной комиссии войсковой части № от <дата> №. Перед проведением аттестации он был ознакомлен <дата> с аттестационным листом, содержащим отзыв, однако о том, что аттестация будет проводиться <дата> ему было доведено только утром на построении. Аттестация проводилась с его участием, на ней присутствовал его непосредственный начальник ФИО6, ему было доведено решение аттестационной комиссии, с которым он не согласен. Перед увольнением с ним была проведена индивидуальная беседа, оформлен лист беседы, произведен подсчет выслуги лет, он прошел ВВК.

Также Душкин пояснил, что по факту задержания сотрудниками ФСКН в связи с незаконным изготовлением и хранением наркотических средств, а также о возможном возбуждении уголовного дела он сразу доложил по команде. Дисциплинарных взысканий он не имеет, однако на основании заключения аттестационной комиссии от <дата> он был уволен до приговора суда. Приговором Белогорского гарнизонного военного суда от <дата> он осужден по <иные данные> УК РФ к лишению свободы условно, однако данный приговор им обжалован и еще не вступил в законную силу, поэтому увольнение ранее даты вступления приговора в законную силу является незаконным.

Дополнительно Душкин пояснил, что денежным довольствием при увольнении он обеспечен своевременно - ранее даты исключения из списков части, однако материальную помощь за 2015 год получил только <дата>.

Представитель командующего <иные данные> общевойсковой армией - командира войсковой части № Янкович указал, что Душкин досрочно уволен в связи с невыполнением военнослужащим условий контракта (подп. «в» п. 2 ст. 51 Федерального закона) на основании заключения аттестационной комиссии войсковой части № от <дата> № в связи с тем, что он изготовил и хранил для собственного употребления наркотические средства в крупном размере, в связи с чем, он перестал отвечать требованиям, предъявляемым к военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, что было установлено в ходе проведения аттестации, проведенной с участием административного истца. При этом изготовление и хранение наркотических средств для личного пользования предполагает употребление наркотических средств, поэтому заключение комиссии было утверждено командующим № общевойсковой армией. Порядок увольнения и исключения из списков части соблюдены. Материальная помощь за 2015 год Душкину выплачена ошибочно.

Представитель командира и аттестационной комиссии войсковой части № Доронина, возражая против заявленных требований, указала, что Душкин проходил военную службу по контракту с <дата>, условия контракта он нарушил. После получения информации о задержании Душкина сотрудниками ФСКН и возбуждения в отношении него уголовного дела по <иные данные> УК РФ непосредственным начальником был составлен аттестационный лист, содержащий отзыв, с которым Душкин заблаговременно был ознакомлен <дата> за две недели до аттестации. На заседании аттестационной комиссии <дата> присутствовали Душкин и его непосредственный начальник. На заседании аттестационной комиссии выяснялся факт употребления, изготовления и хранения Душкиным наркотических средств и его соответствие занимаемой должности. Возражений, опровергающих отзыв, Душкин комиссии не представил. В ходе аттестационной комиссии Душкин подтвердил факт изготовления, хранения и перевозки наркотических средств для личного пользования. Заключение комиссии обоснованное. Душкин представлен к увольнению в порядке аттестации. Порядок аттестации и порядок увольнения соблюдены.

Заслушав лиц, участвующих в деле, заключение прокурора Лобанова В.В., полагавшего требования необоснованными, исследовав материалы дела, военный суд считает, что административный иск Душкина не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с подп. «в» п. 2 ст. 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» военнослужащий может быть досрочно уволен с военной службы в связи с невыполнением им условий контракта.

В соответствии с правовой позицией Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в постановлении от 21 марта 2013 года № 6-П, норма подпункта «в» пункта 2 статьи 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» допускает возможность досрочного увольнения военнослужащего с военной службы по данному основанию при подтверждении аттестационной комиссией в установленном порядке аттестации военнослужащих, что данный военнослужащий, учитывая характер ранее совершенных им дисциплинарных проступков, за которые он уже привлекался к дисциплинарной ответственности, наличие неснятых дисциплинарных взысканий и иные юридически значимые обстоятельства, а также специфику служебной деятельности этого военнослужащего - перестал удовлетворять требованиям законодательства о воинской обязанности и военной службе, предъявляемым к военнослужащим, проходящим военную службу по контракту.

При этом данная норма допускает возможность досрочного увольнения с военной службы в связи с невыполнением условий контракта о прохождении военной службы, что должно быть подтверждено соответствующим заключением аттестационной комиссии, принятым по результатам аттестации.

Таким образом, досрочное увольнение военнослужащего с военной службы возможно по результатам проведенной в установленном порядке аттестации, который регламентирован ст. 26 и 27 Положения о порядке прохождения военной службы и Порядком организации и проведения аттестации военнослужащих, проходящих военную службу по контракту в Вооруженных Силах РФ, утвержденным приказом Минобороны РФ от 29 февраля 2012 г. № 444 (далее - Порядок).

В соответствии с п. 3 этого Порядка не позднее, чем за две недели до проведения аттестации в аттестационную комиссию воинской части на подлежащего аттестации военнослужащего представляется аттестационный лист. Отзыв на военнослужащего составляется его непосредственным (прямым) командиром (начальником) из числа офицеров, и представляется по команде. Аттестуемый военнослужащий имеет право ознакомиться с аттестационным листом, содержащим отзыв, до представления прямому начальнику или в аттестационную комиссию и представить в аттестационную комиссию дополнительные сведения о своей служебной деятельности за предшествующий период, а также заявление о своем несогласии с представленным отзывом.

Согласно п. 5 Порядка командиры (начальники) воинских частей утверждают все аттестационные листы, которые рассмотрены непосредственно подотчетными им аттестационными комиссиями. Исключение составляет аттестационный лист, содержащий отзыв, составленный непосредственным (прямым) начальником, заключение аттестационной комиссии и выводы прямых начальников, если таковые имеются, о несоответствии аттестуемого военнослужащего занимаемой воинской должности, увольнении военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, с военной службы в связи с невыполнением им условий контракта. Указанный аттестационный лист, содержащий такой отзыв, заключение и выводы, утверждается вышестоящим командиром (начальником).

Как следует из представленной копии аттестационного листа от <дата>, содержащего отзыв, копии протокола заседания аттестационной комиссии войсковой части № от <дата> № указанного числа Душкин присутствовал на заседании аттестационной комиссии, с аттестационным листом, содержащем отзыв о служебной деятельности, был заблаговременно ознакомлен <дата> под роспись, что в полной мере соответствует требованиям п. 3 вышеуказанного Порядка и п. 6 ст. 26 Положения о порядке прохождения военной службы.

Как видно из копии протокола заседания аттестационной комиссии войсковой части № от <дата> № при проведении аттестации также присутствовали Душкин и его непосредственный начальник ФИО6, который представил аттестационный лист, содержащий отзыв на подчиненного. При этом доводов и сведений, опровергающих отзыв, Душкин не представил. В ходе аттестационной комиссии Душкин подтвердил факт изготовления, хранения и перевозки наркотических средств для личного пользования. Данное заключение утверждено командующим <иные данные> общевойсковой армией.

Свидетель ФИО7 показал, что <дата> он был секретарем аттестационной комиссии при проведении аттестации в отношении Душкина, вел протокол заседания комиссии, вопросы и ответы в протоколе записаны так, как это было в ходе проведения аттестации. Душкин в ходе аттестации подтвердил факт изготовления, хранения и перевозки наркотических средств для личного пользования, никаких доводов и возражений о своем несогласии не представил, аттестационной комиссией единогласно было принято решение о его несоответствии занимаемой должности и необходимости увольнения с военной службы в связи с несоблюдением военнослужащим условий контракта, данное решение было объявлено Душкину.

Свидетель ФИО8 показал, что <дата> на заседании аттестационной комиссии присутствовали Душкин и его непосредственный начальник ФИО6 После оглашения аттестационного листа с отзывом по факту изготовления, хранения и перевозки наркотических средств каких-либо возражений, опровергающих отзыв, Душкин аттестационной комиссии не представил, пояснив, что это он сделал для личного пользования.

В соответствии с ч. 3 ст. 32 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» условия контракта о прохождении военной службы включают в себя обязанность военнослужащего добросовестно исполнять все общие, должностные и специальные обязанности, установленные законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Согласно копии контракта о прохождении военной службы Душкин добровольно взял на себя обязательство в период прохождения военной службы добросовестно исполнять общие, должностные и специальные обязанности военнослужащих, установленные законодательными и иными нормативными правовыми актами РФ.

Общие обязанности военнослужащих предусмотрены ст. 26 Федерального закона «О статусе военнослужащих» и ст. 13 - 20 Устава внутренней службы Вооруженных Сил РФ: строго соблюдать Конституцию Российской Федерации и законы Российской Федерации, требования общевоинских уставов, беспрекословно выполнять приказы командиров, в том числе не допускать употребления наркотических средств и психотропных веществ.

В связи с этим, нарушение Душкиным условий контракта, выразившееся в изготовлении, хранении и перевозке наркотических средств для личного пользования, как об этом указал сам Душкин в ходе аттестации <дата>, что также подтвердил в ходе судебного разбирательства, с учетом специфики военной службы обоснованно было расценено аттестационной комиссией, что Душкин перестал удовлетворять требованиям законодательства о воинской обязанности и военной службе, предъявляемым к военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, поскольку, помимо законодательного запрета, такие действия несовместимы с обязанностями каждого военнослужащего быть дисциплинированным, бдительным, находиться в постоянной готовности к выполнению воинского долга.

Доводы административного истца о несогласии с выводами аттестации являются необоснованными, поскольку согласно п. 3 Порядка аттестации он был за две недели заблаговременно ознакомлен под роспись с текстом отзыва в аттестационном листе, был вправе представить прямому начальнику или в аттестационную комиссию дополнительные сведения о своей служебной деятельности, а также заявление о своем несогласии с представленным отзывом и указать основания своего несогласия.

Таким образом, в отношении административного истца порядок и сроки проведения аттестации, предусмотренные Порядком, соблюдены.

Содержание исследованных в судебном заседании протокола заседания аттестационной комиссии, аттестационного листа, содержащего отзыв, показаний свидетелей ФИО7 и ФИО8, пояснений представителя командира и аттестационной комиссии войсковой части № Дорониной Е.Н. указывают на то, что Душкину была предоставлена возможность заблаговременно ознакомиться с оценкой своих деловых и личных качеств, заявить о своем несогласии с такой оценкой, сообщить дополнительные сведения, лично участвовать в заседании аттестационной комиссии, обжаловать её заключение и порядок проведения аттестации как вышестоящему командованию, так и в суд.

Выполнение названных условий позволило командованию обеспечить объективность заключения аттестационной комиссии и прийти к обоснованному выводу о том, что с учетом специфики служебной деятельности, изготовление, хранение и перевозка наркотических средств для личного пользования по своему характеру несовместимы с высоким званием защитника Отечества, что исключает дальнейшее прохождение Душкиным военной службы, поскольку он перестал удовлетворять требованиям законодательства о воинской обязанности и военной службы, предъявляемым к военнослужащим, походящим военную службу по контракту.

Доводы административного истца о своем несогласии с отзывом и выводами аттестации в связи с тем, что приговором Белогорского гарнизонного военного суда от <дата> он признан виновным в совершении преступления, предусмотренного <иные данные> УК РФ, однако приговор им обжалован и не вступил в законную силу, поэтому он не подлежал увольнению являются необоснованными, поскольку на заседании аттестационной комиссии <дата> выяснялся факт употребления, изготовления и хранения Душкиным наркотических средств с целью определения его соответствия занимаемой должности, а не осуждения приговором суда, что является самостоятельным основанием для досрочного увольнения. Возражений и сведений, опровергающих отзыв, Душкин членам комиссии не представил, при этом сам указал и подтвердил факт изготовления, хранения и перевозки наркотических средств для личного пользования, что обоснованно было учтено членами комиссии перед принятием решения.

Согласно выписок из приказов командующего <иные данные> общевойсковой армией от <дата> № и от <дата> № Душкин досрочно уволен в связи с невыполнением военнослужащим условий контракта (подп. «в» п. 2 ст. 51 Федерального закона), исключен из списков части с <дата> на основании представления командира войсковой части № от <дата>

Как следует из копии представления от <дата> Душкин представлен к досрочному увольнению в связи с невыполнением военнослужащим условий контракта (подп. «в» п. 2 ст. 51 Федерального закона) в порядке аттестации от <дата> протокол №.

Перед увольнением с Душкиным проведена индивидуальная беседа, с оформлением листа беседы, <дата> он прошел ВВК перед увольнением, ему произведен расчет выслуги лет на пенсию.

Доводы Душкина, что с этим он не согласен, поскольку не согласен с увольнением являются необоснованными и ничем, помимо его личного нежелания быть уволенным, не мотивированы и не подтверждены.

Как следует из пояснений административного истца, сведений из ФКУ «Единый расчетный центр Министерства обороны РФ» и выписки из лицевого счета денежным довольствием Душкин обеспечен до исключения из списков части, при этом <дата> он получил материальную помощь за 2015 год.

При указанных обстоятельствах военный суд приходит к выводу, что приказы командующего <иные данные> общевойсковой армией от <дата> № и от <дата> № об увольнении Душкина с военной службы и исключении из списков личного состава является законными, порядок увольнения и исключения из списков части соблюден.

Доводы Душкина о том, что материальная помощь за 2015 год ему выплачена после исключения из списков части не влияют на вывод суда о законности приказа об исключении из списков части по следующим основаниям.

Как пояснил представитель командующего <иные данные> общевойсковой армией - командира войсковой части № Янкович данная выплата Душкину произведена ошибочно в конце года, права на получение указанной выплаты согласно приказа Министра обороны РФ от <дата> № он не имеет, поскольку уволен с военной службы в связи с несоблюдением военнослужащим условий контракта.

В соответствии с п. 16 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы военнослужащий, уволенный с военной службы, на день исключения из списков личного состава воинской части должен быть обеспечен установленным денежным довольствием, продовольственным и вещевым обеспечением. До проведения с военнослужащим всех необходимых расчетов он из списков личного состава воинской части без его согласия не исключается.

Согласно п. 6 Правил выплаты военнослужащим ежегодной материальной помощи, утвержденных постановлением Правительства РФ от 5 декабря 2011 г. № 993 и п. 89 Порядка обеспечения денежным довольствием военнослужащих Вооруженных Сил РФ, утвержденного приказом Министра обороны РФ от 30 декабря 2011 г. № 2700, материальная помощь не выплачивается военнослужащим:

-в период нахождения в распоряжении командиров (начальников);

-увольняемым с военной службы по основаниям, указанным в пунктах 1-5,7-11 части 4 статьи 3 Федерального закона «О денежном довольствии военнослужащих и предоставлении им отдельных выплат»;

-увольняемым с военной службы в конце текущего года с предоставлением им при увольнении отпуска, оканчивающегося в следующем году, - за год, в котором оканчивается отпуск.

При этом, согласно п. 85 Порядка военнослужащим, имеющим право на получение материальной помощи, но не обратившимся за ней в текущем году, материальная помощь выплачивается одновременно с выплатой им денежного довольствия за декабрь текущего года.

Поскольку Душкин уволен по подп. «в» п. 2 ст. 51 Федерального закона - в связи с невыполнением военнослужащим условий контракта, на основании п. 6 Правил выплаты военнослужащим ежегодной материальной помощи и п. 89 Порядка обеспечения денежным довольствием военнослужащих материальная помощь при увольнении по данному основанию не подлежала выплате.

Принимая во внимание, что при увольнении окончательный расчет по денежному довольствию с Душкиным произведен своевременно, выплата материальной помощи военнослужащим, уволенным в связи с невыполнением военнослужащим условий контракта, не производится, поэтому оснований для восстановления административного истца в списках части в порядке п. 16 ст. 34 Положения не имеется.

При этом военный суд не входит в оценку правомерности производства выплаты административному истцу материальной помощи за 2015 год, поскольку непосредственно к предмету судебного разбирательства это не относится.

Руководствуясь ст.ст. 175 – 180 и 227 КАС РФ,

РЕШИЛ:

░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░ <░░░░ ░░░░░░> ░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ <░░░░ ░░░░░░> ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░, ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░, ░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░ № ░░ <░░░░> – ░░░░░░░░.

░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░░░ ░░ ░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░ 14 ░░░░░░░ 2016 ░░░░.

░░░░░░░░░░░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░ ░.░. ░░░░░░░░░