Определение по делу № 22-3827/2011 от 28.06.2011

                                                                        Дело № 22 – 3827

                         К А С С А Ц И О Н Н О Е    О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

г. Кемерово                                                                            21 июля 2011 года

    Судебная коллегия по уголовным делам Кемеровского областного суда в составе:

председательствующего Арикайнена О.Ф.

судей Кокуриной И.Я. и Корневой Л.И.

при секретаре Колбасовой С.

рассмотрела в судебном заседании от 21 июля 2011 года кассационную жалобу осужденного Вахонина Э.Н. на приговор Мысковского городского суда Кемеровской области от 12 октября 2010 года, которым

                                     Вахонин Э.Н., <данные изъяты>

<данные изъяты>

<данные изъяты>

<данные изъяты>

<данные изъяты>

<данные изъяты>

<данные изъяты>

<данные изъяты>

<данные изъяты>

<данные изъяты>

<данные изъяты>

осужден по п. «г» ч.2 ст.161 УК РФ с применением ч.2 ст.68 УК РФ к 3 годам

лишения свободы.

    На основании ч.5 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Мысковского городского суда от 25 декабря 2009 года.

    На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору Мысковского городского суда от 25 декабря 2009 года в виде 1 года лишения свободы и окончательно назначено 4 года лишения свободы в колонии строгого режима.

    Заслушав доклад судьи Кокуриной И.Я., объяснения осужденного Вахонина Э.Н., поддержавшего доводы своей жалобы и просившего применить ему ст.81 УК РФ, адвоката Котлярова А.В. в защиту интересов Вахонина, поддержавшего доводы его жалобы, прокурора Лебедеву Т.А., полагавшего приговор суда оставить без изменения, а доводы жалобы без удовлетворения, коллегия

                                     У С Т А Н О В И Л А:

    Приговором суда Вахонин Э.Н. признан судом виновным и осужден за совершение открытого хищения имущества С. на 750 рублей с угрозой применения насилия, не опасного для жизни и здоровья.

    Преступление совершено в г. Мыски при обстоятельствах, изложенных в описательной части приговора суда.

    В кассационной жалобе осужденный Вахонин просит приговор отменить и дело направить на новое рассмотрение. Он является <данные изъяты>, а суд не применил ст. 64 УК РФ. Суд не принял во внимание характеристики с места работы и с места жительства. Суд неверно определил наличие в деянии опасного рецидива. Суд не взял во внимание частичное возмещение им ущерба потерпевшему. Суд неправильно определил степень общественной опасности совершенного преступления.

    В возражениях на жалобу прокурор Ушкова И.В. просит приговор оставить без изменения. По делу не установлено обстоятельств, предусмотренных ст.64 УК РФ. Состояние здоровья не является основанием для применения ст.64 и ч.3 ст.68 УК РФ. Судом правильно установлено наличие отягчающего обстоятельства - опасного рецидива преступлений. В деле нет данных о частичном возмещении ущерба.

    Проверив материалы дела, обсудив доводы жалобы осужденного Вахонина, а также доводы возражений на жалобу прокурора, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению в связи с внесенными в УК РФ изменениями ФЗ РФ от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ.

    Вина Вахонина в открытом хищении чужого имущества, с угрозой применения насилия не опасного для жизни и здоровья судом установлена, подтверждена доказательствами, приведенными в приговоре суда, не оспаривается в жалобе осужденным.

    Федеральным законом РФ от 7 марта 2011 года в ч.2 ст.161 УК РФ внесены изменения, улучшающие положение осужденного, т.к. из санкции данной статьи исключен минимальный размер наказания в виде лишения свободы, поэтому действия Вахонина необходимо переквалифицировать на п. «г» ч.2 ст.161 УК РФ в редакции ФЗ от 7 марта 2011 года №26-ФЗ.

    При назначении наказания суд учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности, обстоятельства, смягчающие наказание: частичное признание вины и состояние здоровья, в том числе и те, на которые в жалобе ссылается осужденный.

    Вывод суда об отсутствии оснований для применения ст.64 УК РФ и ч.3 ст.68 УК РФ коллегия находит правильным.

    Доводы жалобы о необходимости применения ст.64 УК РФ в связи с инвалидностью, коллегия находит необоснованным.

    Из материалов дела усматривается, что при исследовании письменных материалов судом была исследована справка <данные изъяты> Вахитова. Состояние здоровья учтено при назначении Вахитову наказания в качестве обстоятельства, смягчающего наказание.

    Судом правильно установлен в действиях Вахитова опасный рецидив преступлений, т.к. Вахитов осуждается за тяжкое преступление, будучи судимым за тяжкое преступление.

    Доводы Вахитова о частичном возмещении ущерба материалами дела не подтверждены.

    Не подлежат удовлетворению и доводы жалобы о применении ст.81 УК РФ, т.к. освобождение от наказания по болезни производится по заявлению осужденного при исполнении приговора и наличии медицинских документов о невозможности отбывания наказания, которые в материалах дела отсутствуют.

    Вывод суда об отмене Вахонину условного осуждения по приговору Мысковского городского суда от 25 декабря 2009 года коллегия находит обоснованным, сделанным с учетом данных о личности, как и вывод суда о том, что нет оснований для применения ст.73 УК РФ, т.к. исправление Вахонина невозможно без реального отбывания наказания.

    Руководствуясь ст.ст.377, 378, 387, 388 УПК РФ, коллегия

                                     О П Р Е Д Е Л И Л А:

    ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░ 12 ░░░░░░░ 2010 ░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░.

    ░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░░░░░░░░░░░░ ░ ░. «░» ░.2 ░░.161 ░░ ░░ ░░ ░. «░» ░.2 ░░.161 ░░ ░░ (░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░ 7 ░░░░░ 2011 ░░░░ №26-░░) ░ ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░ ░░░░░░ 2 ░░░░ 11 ░░░░░░░ ░░░░░░░.

    ░░ ░░░░░░░░░ ░░.70 ░░ ░░ ░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░ 25 ░░░░░░░ 2009 ░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ 3 ░░░░ 11 ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░.

    ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░.░. ░░░ ░░░░░░░░░░░░░░.

░░░░░░░░░░░░░░░░░░░░:                                                        ░.░. ░░░░░░░░░

░░░░░:                                                                                        ░.░. ░░░░░░░░

                                                                                                  ░.░. ░░░░░░░

░░░░░░░: ░░░░ № <░░░░░>

░░░░░ ░░░░░:                   ░░░░░ ░░░░░░░░ ░.░.