Решение по делу № 2-2733/2012 от 26.07.2012

Дело № 2-2733/12

Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

(Дата обезличена)

Истринский городской суд Московской области в составе:

председательствующего судьи Бардина М.Ю.,

с участием прокурора Гуменной Е.В.,
при секретаре Мороз А.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело по иску Федоринова В.В. к Муниципальному общеобразовательному учреждению <данные изъяты> о восстановлении на работе, взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула,

у с т а н о в и л:

Истец Федоринов В.В. предъявил иск к ответчику о восстановлении на работе, взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула с (Дата обезличена), указав, что работал ночным сторожем с (Дата обезличена), приказом от (Дата обезличена) он уволен <данные изъяты> Увольнение считает незаконным <данные изъяты> с актами его не знакомили, объяснений не брали, трудовой договор от (Дата обезличена) с ним не заключен, при увольнении не были выданы акты и мотивированное решение профкома, не произведен расчет, не выдана трудовая книжка и с (Дата обезличена) он не работает.

В судебном заседании истец Федоринов В.В. пояснил, что (Дата обезличена) в школе ему предъявили приказ о восстановлении на работе и график дежурств, приказ он подписал, а с графиком не был согласен, так как он не соответствует трудовому договору <данные изъяты> и решению <данные изъяты> на работу не выходил так как написал, что с графиком работы не согласен. <данные изъяты> приходил в школу <данные изъяты> начинается смена. На работе <данные изъяты> был, так как считает, что директор и зам. директора не допустили его к работе ни по новому графику ни по графику с которым он был согласен.

Представитель ответчика директор Емельянов А.М. иск не признал и пояснил, что договор <данные изъяты> является не действительным, так как такой должности как ночной сторож не было и нет, ему пришлось изменять запись в трудовой книжке и изменять трудовой договор, менять график дежурств, все сторожа получили уведомление о перемене графика дежурств, <данные изъяты> школа перешла на круглосуточное дежурство, истец не подписал дополнительное соглашение, а все остальные согласились и подписали. Истец не выходил на суточное дежурство и был уволен, <данные изъяты> ему было предложено дневное дежурство, истец отказывался подписать документы, так как согласен только с договором <данные изъяты>, но этот договор недействительный так как истец <данные изъяты> не может работать ночным сторожем. Истец был уволен за прогулы (Дата обезличена), так как не вышел на работу.

Свидетель Голунов Н.В. пояснил, что является заместителем директора школы и по совместительству сторож, он составляет графики дежурств и организовывает работу сторожей. Он <данные изъяты> сказал Федоринову о выходе на работу по графику <данные изъяты> он не вышел на работу, <данные изъяты> Федоринов сказал, что не согласен с графиком работы. Он дежурил <данные изъяты>, потом пришла Куликова и осталась дежурить <данные изъяты> <данные изъяты> Федоринов так же не вышел на работу о чем не предупредил, но он предполагал, что Федоринов выйдет на работу по графику и будет добиваться изменения графика. <данные изъяты> дежурила Чубабрий, а истец должен был прийти на заседание профкома <данные изъяты>

Свидетель Чубария И.Г. пояснила, что работает сторожем, <данные изъяты> Голунов собрал сторожей и сообщил об изменении графика дежурств. <данные изъяты> Голунов ей позвонил, сказал, что Федоринов не вышел на работу и она заменила Куликову <данные изъяты>. В связи с невыходом на работу Федоринова все стали работать сутками. <данные изъяты> Федоринов приходил на заседание профкома <данные изъяты>

Свидетель Куликова В.И. пояснила, что работает сторожем<данные изъяты> находилась в отпуске, <данные изъяты> ей позвонил Голунов и сказал выйти на работу <данные изъяты>. Она пришла <данные изъяты> и сменила Голунова, заступив как обычно на суточное дежурство, весь день находилась на работе и не видела, чтобы Федоринов приходил, она была сменена <данные изъяты> и истец Федоринов приходил в школу к <данные изъяты> утра, так как должно быть заседание профкома и истец сказал, что пришел не на работу, а на заседание профкома.

Свидетель Стребкова Н.Б. пояснила, что работает заместителем директора, <данные изъяты> она была на работе и видела Федоринова, который приходил, что бы узнать когда состоится заседание профкома и ушел, ей известно, что Федроринову предлагали несколько графиков дежурств, но он от всех предложений отказался.

Выслушав стороны, свидетелей, исследовав материалы дела, дав оценку всем собранным по делу доказательствам, с учетом мнения прокурора, полагавшего в иске о восстановлении на работе отказать, суд приходит к следующему.

Федоринов В.В. с (Дата обезличена) принят на работу в МОУ <данные изъяты> ночным сторожем, приказом от (Дата обезличена) переведен на должность сторожа, приказом от (Дата обезличена) уволен <данные изъяты>. Решением <данные изъяты> (Дата обезличена) Федоринов В.В. восстановлен в должности сторожа с (Дата обезличена), а приказ директора от (Дата обезличена) об увольнении признан незаконным. Приказом от (Дата обезличена) Федоринов В.В. восстановлен на работе с (Дата обезличена), котором приказано Федоринову В.В. исходя из графика дежурства сторожей на летний период приступить к работе (Дата обезличена). Федоринов В.В. с указанным приказом ознакомлен с оговоркой : с графиком дежурств не согласен так как он не соответствует трудовому договору от (Дата обезличена). Согласно графика дежурств сторожей <данные изъяты>, утвержденному (Дата обезличена) директором школы время работы Федоринова В.В. <данные изъяты> на графике имеется запись Федоринова В.В., что с данным графиком не согласен. Приказом (№) от (Дата обезличена) Федориов В.В. уволен <данные изъяты> на основании докладных и актов об отсутствии на рабочем месте (Дата обезличена).

Кроме того установлено, что трудовым договором от (Дата обезличена) <данные изъяты> установлены особенности режима рабочего времени : почасовая работа <данные изъяты> Указанный договор не был изменен, не расторгнут и не признан недействительным.

Приказом директора школы от (Дата обезличена) изменена должность ночного сторожа на должность сторожа.

Приказом директора школы от (Дата обезличена) приказано заместителю по безопасности составить график дежурства сторожей <данные изъяты>

(Дата обезличена) утверждена должностная инструкция сторожа, от подписи которой Федоринов В.В. отказался.

В материалы дела представлен трудовой договор от (Дата обезличена) с актом, согласно которого Федоринов В.В. новый трудовой договор подписать отказался.

Согласно актов от 3 и (Дата обезличена) Федорниов В.В. отсутствовал на работе <данные изъяты>

(Дата обезличена) директор школы А.М. Емельянов обратился в профком первичной профсоюзной организации с проектом приказа о расторжении трудового договора с Федориновым В.В. и запросом мотивированного мнения. (Дата обезличена) состоялось заседание профсоюзного комитета <данные изъяты> принято мотивированное решение - возможно принятие решения об издании приказа о расторжении трудового договора <данные изъяты>

В соответствии со ст. 81 п. 6 пп.6а ТК РФ трудовой договор может быть расторгнут работодателем в случаях: однократного грубого нарушения работником трудовых обязанностей: прогула, то есть отсутствия на рабочем месте без уважительных причин в течение всего рабочего дня (смены), независимо от его (ее) продолжительности, а также в случае отсутствия на рабочем месте без уважительных причин более четырех часов подряд в течение рабочего дня (смены).

Принимая решение суд учитывает, что в силу ст. 72 ТК РФ изменение определенных сторонами условий трудового договора, в том числе перевод на другую работу, допускается только по соглашению сторон трудового договора, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом. Соглашение об изменении определенных сторонами условий трудового договора заключается в письменной форме.

Принимая решение суд учитывает, что в соответствии со ст. 4 ТК РФ принудительный труд запрещен, к принудительному труду также относится работа, которую работник вынужден выполнять под угрозой применения какого-либо наказания (насильственного воздействия), в то время как в соответствии с настоящим Кодексом или иными федеральными законами он имеет право отказаться от ее выполнения.

В соответствии со ст. 74 ТК РФ в случае, когда по причинам, связанным с изменением организационных или технологических условий труда (изменения в технике и технологии производства, структурная реорганизация производства, другие причины), определенные сторонами условия трудового договора не могут быть сохранены, допускается их изменение по инициативе работодателя, за исключением изменения трудовой функции работника.

О предстоящих изменениях определенных сторонами условий трудового договора, а также о причинах, вызвавших необходимость таких изменений, работодатель обязан уведомить работника в письменной форме не позднее чем за два месяца, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.

Если работник не согласен работать в новых условиях, то работодатель обязан в письменной форме предложить ему другую имеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья. При этом работодатель обязан предлагать работнику все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности.

При отсутствии указанной работы или отказе работника от предложенной работы трудовой договор прекращается в соответствии с пунктом 7 части первой статьи 77 настоящего Кодекса.( отказ работника от продолжения работы в связи с изменением определенных сторонами условий трудового договора).

В соответствии с п.40 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 (ред. от 28.09.2010) "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации" при рассмотрении дела о восстановлении на работе лица, переведенного на другую работу и уволенного за прогул в связи с отказом приступить к ней, работодатель обязан представить доказательства, свидетельствующие о законности самого перевода (статьи 72.1, 72.2 ТК РФ). В случае признания перевода незаконным увольнение за прогул не может считаться обоснованным и работник подлежит восстановлению на прежней работе.

Согласно трудового договора заключенного истцом и ответчиком (Дата обезличена) режим рабочего времени истца <данные изъяты> Изменение должности ночного сторожа на должность сторожа, составление нового графика дежурства сторожей <данные изъяты> утверждение должностной инструкция сторожа, приказами директора школы не повлекло изменение трудового договора.

При таких обстоятельствах, истец имел право на отказ от продолжения работы в связи с изменением определенных сторонами условий трудового договора, что является уважительной причиной отсутствия на рабочем месте.

Кроме того довод истца о наличии препятствий руководителей работодателя в исполнении трудовых обязанностей в соответствии с трудовым договором подтверждается: графиком дежурств сторожей <данные изъяты> не предусмотрено рабочее время Федоринова В.В. в соответствии с трудовым договором, (Дата обезличена) на суточное дежурство заранее были назначены сторожа, допрошенные в качестве свидетелей Чубабрия И.Г. и Куликова В.И., кроме того (Дата обезличена) истец был вызван на заседание профсоюзного комитета.

Невыход на работу за отказ от продолжения работы в связи с изменением определенных сторонами условий трудового договора влечет увольнение по соответствующему основанию, а не за отсутствие на рабочем месте без уважительных причин, учитывая, что увольнение по соответствующим основаниям статьей 192ТК РФ отнесено к дисциплинарным взысканиям, а к принудительному труду относится работа, которую работник вынужден выполнять под угрозой применения какого-либо наказания, в то время как принудительный труд запрещен.

Доводы в обоснование увольнения о том, что трудовой договор <данные изъяты> является недействительным и что истец <данные изъяты> не может работать по ночам не является основанием как для отказа в иске так и для увольнения за прогул.

В соответствии со ст. 166 ГК РФ сделка недействительна по основаниям, установленным настоящим Кодексом, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка).

В соответствии со ст. 168 ГК РФ сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения.

Трудовой договор от (Дата обезличена) не признан недействительным судом и не противоречит законам или нормативно-правовым актам.

Силу ст. 96 ТК РФ к работе в ночное время инвалиды, могут привлекаться к работе в ночное время только с их письменного согласия и при условии, если такая работа не запрещена им по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением.

Истец подписывая трудовой договор дал письменное согласие к привлечению к работе в ночное время.

Ответчик полагая, истца <данные изъяты> не имеющем права выполнять работу не вправе в этом случае производить увольнение работника <данные изъяты>, а при выявлении противопоказаний для выполнения работником работы, обусловленной трудовым договором работодатель обязан отстранить такого работника от работы в соответствии и в порядке ст. 76 ТК РФ.

На основании изложенного суд приходит к выводу о том, что увольнение Федоринова В.В. произведено незаконно, при отсутствии оснований к увольнению по соответствующему основанию, что повлекло невозможность Федоринова В.В. трудиться, что является основанием для удовлетворения иска.

В соответствии со ст. 234 ТК РФ работодатель обязан возместить работнику не полученный им заработок во всех случаях незаконного лишения его возможности трудиться.

При расчете среднего заработка суд учитывает ст. 139 ТК РФ, согласно которой для всех случаев определения размера средней заработной платы (среднего заработка), предусмотренных настоящим Кодексом, устанавливается единый порядок ее исчисления.

В соответствии со ст. 139 ТК РФ для расчета средней заработной платы учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя независимо от источников этих выплат.

При любом режиме работы расчет средней заработной платы работника производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. При этом календарным месяцем считается период с 1-го по 30-е (31-е) число соответствующего месяца включительно (в феврале - по 28-е (29-е) число включительно).

Средний дневной заработок для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется за последние 12 календарных месяцев путем деления суммы начисленной заработной платы на 12 и на 29,4 (среднемесячное число календарных дней).

Истец фактически <данные изъяты> не работал.

Из представленных справок <данные изъяты> следует, что фактически начисленная за 12 календарных месяцев <данные изъяты> заработная плата составляет <данные изъяты>

За период с (Дата обезличена) по (Дата обезличена) <данные изъяты> средняя заработная плата составляет <данные изъяты>

На основании изложенного суд приходит к выводу взыскать с ответчика в пользу Федоринова В.В. заработную плату за период с (Дата обезличена) по (Дата обезличена) в сумме <данные изъяты>

Руководствуясь ст. 194-199 ГПК РФ, суд,

Р Е Ш И Л :

Иск Федоринова В.В. удовлетворить.

Восстановить Федоринова В.В. на работе в должности сторожа Муниципального общеобразовательного учреждения <данные изъяты>

Взыскать с Муниципального общеобразовательного учреждения <данные изъяты> в пользу Федоринова В.В. заработную плату <данные изъяты>

Решение суда может быть обжаловано в Московский областной суд через Истринский городской суд в течении месяца.

Председательствующий:

Решение составлено (Дата обезличена)