Судебный акт #1 (Постановление) по делу № 4У-960/2013 [44У-106/2013] от 27.05.2013

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

ПРЕЗИДИУМА ОРЛОВСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА

11 июля 2013 РіРѕРґР°                     Рі. Орёл

Президиум Орловского областного суда в составе

председательствующего Дорохина В.Г.

членов президиума Курганова А.Н., Саниной Л.Л., Капустянской М.М.,

Шевченко Э.Н.

при секретаре Минайчевой О.А.

рассмотрел надзорную жалобу осужденного Колбасова Алексея Анатольевича о пересмотре приговора Северного районного суда г. Орла от 19 августа 2010 года, по которому

Колбасов Алексей Анатольевич, <...> несудимый,

осужден по:

ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ (в редакции ФЗ РФ №162-ФЗ от 08.12.2003 г.) к 5 годам 3 месяцам лишения свободы (эпизод от 28 ноября 2009 года);

ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ (в редакции ФЗ РФ №162-ФЗ от 08.12.2003 г.) к 5 годам 3 месяцам лишения свободы (эпизод от 14 декабря 2009 года);

ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ (в редакции ФЗ РФ №377 от 27.12.2009 г.) к 5 годам 3 месяцам лишения свободы (эпизод от 20 января 2010 года);

ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ (в редакции ФЗ РФ №377 от 27.12.2009 г.) к 5 годам 3 месяцам лишения свободы (эпизод от 10 февраля 2010 года);

ч.1 ст.228 УК РФ (в редакции ФЗ РФ №377 от 27.12.2009 г.) к 1 году 3 месяцам лишения свободы.

В соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 5 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбытия наказания исчислен с 19 августа 2010 года. В срок отбытия засчитано время нахождения в ИВС с 11 по 12 февраля 2010 года включительно.

Определением судебной коллегии по уголовным делам Орловского областного суда от 26 октября 2010 года приговор Северного районного суда г. Орла от 19 августа 2010 года в отношении Колбасова А.А. изменен: исключено из приговора осуждение Колбасова А.А. за незаконное изготовление наркотических средств (по эпизоду №5);

смягчено наказание, назначенное Колбасову А.А. по ч.1 ст.228 УК РФ (в редакции ФЗ РФ №377 от 27.12.2009 г.), до 1 года 2 месяцев лишения свободы;

в соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ (в редакции ФЗ РФ №162-ФЗ от 08.12.2003 г.); ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ (в редакции ФЗ РФ №162-ФЗ от 08.12.2003 г.); ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ (в редакции ФЗ РФ №377 от 27.12.2009 г.); ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ (в редакции ФЗ РФ №377 от 27.12.2009 г.); ч.1 ст.228 УК РФ (в редакции ФЗ РФ №377 от 27.12.2009 г.), путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 5 лет 6 месяцев лишения свободы.

В остальном приговор оставлен без изменения.

В настоящей надзорной жалобе Колбасов А.А. ставит вопрос о пересмотре состоявшихся судебных решений, полагая, что его действия, связанные с покушением на сбыт наркотических средств, были спровоцированы сотрудниками правоохранительных органов.

Заслушав доклад судьи Орловского областного суда Габлиной Е.В., изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, мотивы надзорной жалобы и вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, выслушав адвоката Пирогову Т.В., поддержавшую доводы осужденного Колбасова А.А., изложенные им в надзорной жалобе, мнение первого заместителя прокурора Орловской области Хамошина А.Н. об изменении состоявшихся судебных решений, президиум Орловского областного суда

УСТАНОВИЛ:

по приговору Северного районного суда г. Орла от 19 августа 2010 года (с учетом внесенных изменений) Колбасов А.А. признан виновным в покушениях на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере – марихуаны массой 6,0 грамм, 9,0 грамм, 12,2 грамма, 11,7 грамма ФИО1, совершённых 28 ноября, 14 декабря 2009 года, 20 января, 10 февраля 2010 года;

в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства – марихуаны, массой 31,32 грамма, изъятой в ходе обыска 11 февраля 2010 года в <адрес>.

Преступления им совершены при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В обоснование вывода о виновности Колбасова А.А. в покушениях на незаконный сбыт наркотических средств, суд в приговоре сослался на показания свидетелей, заключения экспертов, протоколы следственных действий и иные документы, в том числе на доказательства, полученные в результате проверочных закупок, проведенных 28 ноября, 14 декабря 2009 года, 20 января, 10 февраля 2010 года.

Между тем суд не учел положения уголовно-процессуального закона, регламентирующие необходимость обоснования приговора допустимыми доказательствами, что повлияло на правильность принятого решения.

По смыслу ст.75, 89 УПК РФ, ст.7 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности», результаты ОРМ могут быть положены в основу приговора, если они получены в соответствии с требованиями закона и свидетельствуют о наличии у виновного умысла, направленного на совершение преступления и сформировавшегося независимо от деятельности сотрудников оперативных подразделений, а также о проведении лицом всех подготовительных действий, необходимых для совершения противоправного деяния. При этом, согласно ст.2 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности», задачами такой деятельности является, в частности, выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших.

Данные требования закона по настоящему делу соблюдены не были.

Из материалов уголовного дела усматривается, что для получения доказательств сбыта Колбасовым А.А. наркотических средств сотрудниками 3 отдела ОРЧ №1 УВД по Орловской области была использована помощь ФИО1, действовавшего в рамках проводимых оперативных мероприятий.Проверочная закупка 28 ноября 2009 года проводилась в отношении неустановленного лица по имени ФИО2, который на основании имевшейся информации занимался сбытом наркотического средства – марихуаны, то есть при наличии оснований, предусмотренных п.1 ч.2 ст.7 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности».

Об этом свидетельствует постановление о проведении оперативно-розыскного мероприятия – проверочная закупка от 28 ноября 2009 года <...>.

По результатам проведенного ОРМ сотрудниками 3 отдела ОРЧ №1 УВД по Орловской области была установлена причастность Колбасова А.А. к сбыту наркотических средств <...>.

При подтверждении вышеуказанной информации, то есть при достижении цели оперативно-розыскного мероприятия, дальнейшая оперативно-розыскная деятельность допустима лишь при условии ее соответствия задачам, перечисленным в ст.2 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности», к числу которых относятся выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих совершающих или совершивших.

Однако вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности, после того как 28 ноября 2009 года сотрудники 3 отдела ОРЧ №1 УВД по Орловской области уже выявили инкриминируемое Колбасову А.А. деяние, они не пресекли его действия, имея такую возможность, а вновь 14 декабря 2009 года, 20 января, 10 февраля 2010 года, посредством привлеченного лица – ФИО1, подтолкнули Колбасова А.А. к дальнейшим незаконным действиям в области незаконного оборота наркотических средств, провели проверочные закупки в отношении уже известного правоохранительным органам лица <...>.

Данные действия сотрудников 3 отдела ОРЧ №1 УВД по Орловской области не отвечают требованиям закона, поскольку не были направлены на пресечение преступной деятельности Колбасова А.А. и создали условия для его дальнейшей преступной деятельности, связанной с незаконным оборотом наркотических средств. Каких-либо новых результатов продолжение однотипных оперативно-розыскных мероприятий не дало.

Согласно ст.75 УПК РФ, доказательства, полученные с нарушением закона, являются недопустимыми, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, перечисленных в ст.73 УПК РФ.

Ввиду указанных нарушений закона, допущенных при проведении оперативно-розыскных мероприятий, полученные при этом результаты оперативно-розыскной деятельности, не отвечают критериям допустимости доказательств. Следовательно, выводы суда о действиях Колбасова А.А., совершенных 14 декабря 2009 года, 20 января, 10 февраля 2010 года, основаны на недопустимых доказательствах, которые не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, перечисленных в ст.73 УПК РФ, не являются основанием для вывода о доказанности инкриминируемого деяния.

При таких обстоятельствах приговор в части осуждения Колбасова А.А. за действия, совершенные 14 декабря 2009 года, 20 января, 10 февраля 2010 года, подлежит отмене.

Оснований для применения к наказанию, назначаемому осужденному Колбасову А.А. по ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ (эпизод от 28 ноября 2009 года), по ч.1 ст.228 УК РФ положений ст.64 и 73 УК РФ президиум не находит.

Принимая во внимание фактические обстоятельства и степень общественной опасности содеянного Колбасовым А.А., президиум не усматривает оснований для изменения категории преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ, ч.1 ст.228 УК РФ, на менее тяжкую в соответствии с ч.6 ст.15 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 года №420-ФЗ).

Кроме того, учитывая изменения, внесённые Федеральным законом №420-ФЗ от 7 декабря 2011 года в статью 69 УК РФ, окончательное наказание Колбасову А.А. по совокупности преступлений необходимо назначить по правилам ч.2 ст.69 УК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь ст.407, 408 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

надзорную жалобу Колбасова Алексея Анатольевича удовлетворить частично.

Приговор Северного районного суда г. Орла от 19 августа 2010 года и определение судебной коллегии по уголовным делам Орловского областного суда от 26 октября 2010 года в отношении Колбасова А.А. изменить:

в части его осуждения по ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ за действия, совершенные 14 декабря 2009 года, 20 января 2010 года, 10 февраля 2010 года, отменить, уголовное дело в этой части прекратить за отсутствием составов указанных преступлений на основании п.2 ч.1 ст.24 УПК РФ с признанием за ним права на реабилитацию, предусмотренного ст.133,134 УПК РФ.

На основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ (эпизод от 28 ноября 2009 года), ч.1 ст.228 УК РФ, путем поглощения менее строгого наказания более строгим окончательно назначить Колбасову А.А. 5 лет 3 месяца лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальном судебные решения в отношении Колбасова А.А. оставить без изменения.

Председательствующий В.Г.Дорохин