Судебный акт #1 (Решение) по делу № 2-276/2015 (2-11262/2014;) от 05.11.2014



Дело № 2-276/2015

Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

21 января 2015 года ***

Благовещенский городской суд ***, в составе:

Председательствующего судьи Матюхановой Н.Н.,

при секретаре Барковской А.Г.

с участием представителя истца Представитель1, ответчика Р., представителя ответчика Представитель2, представителя Адвокатской палаты *** Представитель3

Рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело по иску Управления Министерства юстиции Российской Федерации по *** к Р. об оспаривании действий, прекращении статуса адвоката,

у с т а н о в и л:

Управление Министерства юстиции Российской Федерации по *** обратилось в суд с исковым заявлением к Р. о прекращении статуса адвоката в порядке п.6 ст. 17 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». В обоснование иска указано, что в соответствии с п.1 ст. 15 Федерального Закона от *** №63-Ф3, приказом Министерства юстиции Российской Федерации от *** №***, на основании уведомления Адвокатской палаты *** от *** №***, распоряжением от *** №*** в реестр адвокатов *** внесены сведения об адвокате Р. В соответствии с п. 1 ст. 9 Закона об адвокатуре, статус адвоката в Российской Федерации вправе приобрести лицо, которое (помимо иных требований) имеет стаж работы по юридической специальности не менее двух лет либо прошло стажировку в адвокатском образовании в сроки, установленные настоящим Федеральным законом. В соответствии с п. 59 Административного регламента исполнения территориальными органами Федеральной регистрационной службы государственной функции по ведению реестра адвокатов субъекта Российской Федерации и выдаче адвокатам удостоверений, утвержденного приказом Минюста РФ от *** *** (действовавшем на момент поступления в Управление уведомления Адвокатской палаты), для внесения в региональный реестр сведений об адвокате в связи с присвоением статуса адвоката и выдачи адвокату удостоверения квалификационной комиссией адвокатской палаты в территориальный орган представляются копия трудовой книжки или иные документы, подтверждающие стаж работы по юридической специальности и (или) работу в качестве стажера адвоката. Вместе с тем, к уведомлению Квалификационной комиссии Адвокатской палаты *** от *** *** о присвоении Р. статуса адвоката приложена только копия трудовой книжки ***, содержащая сведения о прохождении им в период с *** по *** службы в Вооруженных Силах РФ по контракту и замещении в период с *** по *** в ФБУ - войсковая часть *** должности инструктора по ОГП на период временной нетрудоспособности сотрудника, которые не подтверждают стаж работы по юридической специальности, ценз к которому установлен абз. 1 п. 1 ст. 9 Закона об адвокатуре. Также к поступившему в Управление уведомлению Адвокатской палаты *** от *** *** о присвоении претенденту статуса адвоката прилагалась копия анкеты, в которой Р. собственноручно указано, что в период с *** по *** им выполнялась трудовая функция ВРИО помощника командира по правовой работе. Из отдела Федеральной службы безопасности Российской Федерации войсковой части *** *** в Управление, поступила информация о представлении недостоверных сведений Р. для приобретения статуса адвоката. Из обращения следует, что в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий отделом ФСБ РФ в/ч *** получена информация об использовании заведомо подложных документов военнослужащим *** отдельной мотострелковой бригады (в/ч ***, ***) прапорщиком Р. для незаконного приобретения статуса адвоката. В квалификационную комиссию Адвокатской палаты *** *** Р. были представлены официальные документы, содержащие сведения о наличии юридического стажа, что не соответствует действительности, и, возможно, имеющие признаки подделки. Согласно послужному списку, Р. никогда не исполнял обязанности помощника командира части по правовой работе. Бывший до *** техником-начальником контрольно-ремонтной автомобильной станции отделения регламента и ремонта зенитного дивизиона в/ч *** (***), прапорщик Р., после расформирования в/ч ***, с *** по *** находился в распоряжении командира войсковой части ***. Из представленной справки от *** *** следует, что с декабря *** года по январь *** года на воинской должности командира бригады по правовой работе - начальника юридической службы - проходил службу майор юстиции ТретьеЛицо1 С января *** года данная воинская должность реорганизована в «юрисконсульт», на которой с *** работает гражданский персонал ТретьеЛицо2 Согласно выписке из послужного списка прапорщика запаса Р., в в/ч *** он занимал различные должности, не связанные с правовой специализацией. C *** по *** Р. находился в распоряжении командира в/ч ***, ***. Таким образом, установлено, что Р. были представлены недостоверные сведения в части наличия стажа работы по юридической специальности не менее двух лет в квалификационную комиссию в соответствии с требованиями п. 2 ст. 10 Закона об адвокатуре: анкета, содержащая биографические сведения, и документ, подтверждающий стаж работы по юридической специальности. Таким образом, документы, представленные в квалификационную комиссию Адвокатской палаты *** Р. не дают ему права на приобретение статуса адвоката. Кроме того, после получения в установленном Законом об адвокатуре порядке статуса адвоката и права осуществлять адвокатскую деятельность, Р. допущено грубое нарушение п. 1 ст. 2 Закона об адвокатуре, запрещающего адвокату вступать в трудовые отношения в качестве работника, занимать должности государственной службы, а также п. 3 ст. 9 Кодекса профессиональной этики адвоката, принятого Первым Всероссийским съездом адвокатов *** года, в силу которого адвокат не вправе заниматься иной оплачиваемой деятельностью в форме непосредственного (личного) участия в процессе реализации товаров, выполнения работ или оказания услуг. Как следует из послужного списка прапорщика запаса Р., по решению Белогорского гарнизонного суда он был восстановлен на военной службе и в период с *** по *** находился в распоряжении командира войсковой части *** ***. Письмом Адвокатской палаты *** от *** *** в возбуждении дисциплинарного производства было отказано по причине того, что доводы о допущенных адвокатом нарушениях бездоказательны и основываются на предположениях, представленные документы из отдела ФСБ в/ч *** не соответствуют требованиям п. 3 статьи 8 Закона об адвокатуре, поскольку проведение оперативно- розыскных мероприятий в отношении адвоката допускается только на основании судебного решения. В связи с чем, представление Управления советом адвокатской палаты не рассмотрено.

На основании изложенного, просит суд признать действия адвоката Р. содержащими нарушения п. 1 ст. 2, п. 2 ст. 10 Федерального закона от *** №63-Ф3 «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», п. 3 ст. 9 Кодекса профессиональной этики адвоката, прекратить статус адвоката Р., сведения о котором внесены в реестр адвокатов Адвокатской палаты ***, по основаниям п. 6 ст. 17 Закона №63-Ф3 «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», в связи с не рассмотрением советом адвокатской палаты в трехмесячный срок со дня поступления представления территориального органа юстиции о прекращении статуса адвоката.

В ходе судебного заседания представитель истца настаивал на удовлетворении заявленных требований, поддержал доводы, изложенные ранее.

Ответчик Р., представитель ответчика в ходе рассмотрения дела возражали против удовлетворения заявленных требований, пояснили об обстоятельствах, изложенных в отзыве на исковое заявление, которые сводятся к следующему. В соответствии с ч.ч. 3 - 4 ст. 10 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» квалификационная комиссия при необходимости организует в течение двух месяцев проверку достоверности документов и сведений, представленных претендентом. При этом квалификационная комиссия вправе обратиться в соответствующие органы с запросом о проверке либо подтверждении достоверности указанных документов и сведений. Документы о наличии стажа работы по юридической специальности квалификационной комиссией были признаны допустимыми, достаточными и под сомнение не ставились. *** в Адвокатскую палату *** было направлено представление о прекращении статуса адвоката. По данному представлению ***, президентом Адвокатской палаты *** в возбуждении дисциплинарного производства было отказано. В соответствии с ч. 4 ст. 17 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» территориальный орган юстиции, располагающий сведениями об обстоятельствах, являющихся основаниями для прекращения статуса адвоката, направляет представление о прекращении статуса адвоката в адвокатскую палату. В случае, если совет адвокатской палаты в трехмесячный срок со дня поступления такого представления не рассмотрел его, территориальный орган юстиции вправе обратиться в суд с заявлением о прекращении статуса адвоката. Однако, данное представление было рассмотрено, Управлением Министерства юстиции по *** был получен своевременный, исчерпывающий и мотивированный ответ. Кроме того, предоставленная истцу отделом ФСБ РФ в/части *** информация не может являться допустимым основанием для обращения в суд, поскольку, в соответствии с ч. 2 ст. 5 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» не допускается осуществление оперативно-розыскной деятельности для достижения целей и решения задач, не предусмотренных названным Федеральным законом. Согласно ч. 4 ст. 14 Федерального закона, обязанностью органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, является информировать другие органы, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность на территории Российской Федерации, о ставших им известными фактах противоправной деятельности, относящихся к компетенции этих органов, и оказывать этим органам необходимую помощь. Вместе с тем, в соответствии со ст. 13 указанного Федерального закона, Управление Министерства юстиции по *** органом, осуществляющим оперативно - розыскную деятельность не является. В соответствии с ч. 3 ст. 8 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», проведение оперативно-розыскных мероприятий в отношении адвоката допускается только на основании судебного решения. В соответствии с приказом Министра обороны РФ от *** № ***, с *** Р. был исключен из списков личного состава части, всех видов обеспечения и направлен на воинский учет в отдел военного комиссариата *** по Октябрьскому и ***м. В соответствии с ч. 23 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы, военная служба оканчивается в день исключения военнослужащего из списков личного состава воинской части в связи с увольнением с военной службы, гибелью (смертью), признанием безвестно отсутствующим или объявлением умершим. Нахождение Р. по решению суда в распоряжении командира части не свидетельствует о вступлении им в трудовые отношения, поскольку по решению суда военнослужащие восстанавливаются в списках личного состава части временно и только для устранения нарушенных их законных прав и интересов. При этом, приказ об увольнении с военной службы, как изданный на законных основаниях, не отменяется, гражданин восстановленный в списках личного состава части из запаса на военную службу не призывается и в распоряжение командира части не выводится. Р. подлежал восстановлению в списках личного состава части на основании решения Белогорского гарнизонного военного суда от ***, вступившим в законную силу ***, только на период предоставления неиспользованной части отпуска в количестве *** суток. Р. с приказом о восстановлении в списках части не ознакомлен, отпуск на основании судебного решения предоставлен не был, следовательно, законных оснований для обращения в Адвокатскую палату *** с заявлением о приостановлении статуса адвоката, на указанный период, не имелось. Требования незаконны и удовлетворению не подлежат.

В судебном заседании представитель соответчика Адвокатской палаты *** возражала против удовлетворения заявленного требования, пояснила об обстоятельствах, изложенных в возражениях на исковое заявление, которые сводятся к следующему. *** Управлением в адрес президента Адвокатской палаты *** ТретьеЛицо3 направлено представление о прекращении статуса адвоката Р. Из его содержания следует, что в Управление из отдела ФСБ РФ войсковой части *** поступила информация о представлении не достоверных сведений Р. для приобретения статуса адвоката. Кроме того, после получения статуса адвоката и права осуществлять профессиональную деятельность, Р. грубо нарушил п.1 ст.2 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», а также п.3 ст. 9 Кодекса профессиональной этики адвоката. Р. по решению Белогорского гарнизонного суда был восстановлен в списках частил для восстановления нарушенного права военнослужащего. Заявитель просил возбудить по представленным материалам дисциплинарное производство о прекращении статуса адвоката Р. и обеспечить его рассмотрение в квалификационной комиссии и Совете Адвокатской палаты *** в установленном порядке. Представление от ***, адресованное президенту Адвокатской палаты *** ТретьеЛицо3, о привлечении адвоката Р. к дисциплинарной ответственности, было рассмотрено. Продлив сроки рассмотрения представления до одного месяца, *** было вынесено распоряжение об отказе в возбуждении дисциплинарного производства, о принятом решении *** на имя заместителя начальника Управления Министерства юстиции РФ по *** Представитель1, исполняющим обязанности президента адвокатской палаты *** ТретьеЛицо4 был направлен мотивированный ответ. Направив представление о прекращении статуса адвоката, Управлением не было представлено доказательств приведенных в нем сведений. Представленные документы из отдела ФСБ в/ч *** не соответствуют требованиям п.3 ст. 8 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», поскольку проведение оперативно-розыскных мероприятий в отношении адвоката допускается только на основании судебного решения. Порядок рассмотрения обращения истца был соблюден, решение по представлению Управления принято в предусмотренные законом сроки с соблюдением требований ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» и Кодекса профессиональной этики адвоката, без нарушения процедуры и разрешения подобного рода обращений. У Управления не имеется права на обращение в суд с иском о прекращении статуса адвоката Р., поскольку представление от *** было рассмотрено адвокатской палатой ***, т.е. в установленный законом срок, права на удовлетворение требования о прекращении статуса адвоката Р. в судебном порядке у истца отсутствует. Установление приведенных в иске обстоятельств, относится к исключительной компетенции дисциплинарных органов адвокатской палаты. Таким образом, доводы истца о нарушении Р. положений п.1ст.2 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» правового значения для решения вопроса о прекращении статуса адвоката, не имеют. Р. не может осуществлять такого рода деятельность, которая вступала бы в противоречие с его общественным предназначением оказывать квалифицированную юридическую помощь доверителям в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения им доступа к правосудию. Из решения Белогорского гарнизонного военного суда от *** следует, что исковые требования Р. удовлетворены судом в полном объеме. Из пояснений самого Р. следует, что по вступлению в законную силу решения суда новый контракт с ним не заключался, а ранее имевший место быть прекратил свое действие. Из запаса на военную службу он не призывался, с момента принесения им присяги адвоката *** по настоящее время он осуществляет свою профессиональную деятельность в форме адвокатского кабинета, в войсковой части ни дня не находился, никаких должностных обязанностей и приказов командира войсковой части не исполнял, службу не нес и субъектом воинских правоотношений не являлся. Поскольку доказательств обратного истцом не представлено, в действиях адвоката Р. отсутствует признак непосредственного или личного участия в процессе реализации товаров, выполнения работ или оказания услуг. С гражданином, уволенным с военной службы и находящимся в запасе, но восстановленным по решению суда на военной службе или в списках личного состава в связи с необеспеченностью различными видами довольствия, командование не вправе заключать контракт без его согласия, самовольно возлагать какие-либо обязанности, предусмотренные для военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, в том числе привлекать к ответственности, поскольку с момента исключения из списков личного состава произошло юридическое событие - факт увольнения военнослужащего, досрочное прекращение действия заключенного контракта и обретение им статуса военнослужащего запаса. В связи с исполнением решения суда, восстановившим Р. в ранее нарушенных правах, его действия (бездействие) не вступили в противоречие с его адвокатским предназначением. Требования незаконны и удовлетворению не подлежат.

Представитель третьего лица Управления Федеральной службы безопасности Российской Федерации по Восточному военному округу в судебное заседание не явился, о времени и месте рассмотрения дела извещен надлежащим образом, о причинах неявки суд не уведомил, ходатайств об отложении не заявлял. В силу ч.3 ст. 167 ГПК РФ суд определил: рассмотреть дело в отсутствие третьего лица.

Из письменного отзыва, поступившего в адрес суда *** следует, что каких - либо оперативно-розыскных мероприятий в отношении Р. Управлением ФСБ России по Восточному военному округу и отдел ФСБ России войсковая часть *** не проводилось. Отделом ФСБ России войсковая часть *** проводились оперативно- розыскные мероприятий по факту возможной противоправной деятельности должностных лиц Екатеринославского военного гарнизона. Р. к таковым не относился. В ходе указанной работы дополнительно была получена информация о возможном представлении Р. в Квалификационную комиссию Адвокатской палаты *** недостоверных сведений в части наличия у него стажа работы по юридической специальности не менее двух лет. С учетом того, что данная информация не относится к компетенции органов безопасности Российской Федерации, в рамках организованного взаимодействия она была направлена руководителю Управления Министерства юстиции Российской Федерации по *** как руководителю компетентного государственного органа в сфере контроля и надзора за соблюдением законодательства Российской Федерации адвокатами, адвокатскими образованиями и адвокатскими палатами. В ходе участия в гражданском деле *** при ознакомлении с материалами гражданского дела была получена копия анкеты Р. от *** года, представленная им в Квалификационную комиссию Адвокатской палаты *** для присвоения статуса адвоката, в которой им собственноручно указано, что он с *** по *** проходил военную службу по контракту в Вооруженных Силах в войсковой части *** временно исполняющим обязанности помощника командира по правовой работе. В рамках подготовки к судебному заседанию по гражданскому делу *** по иску Р. к Управлению ФСБ России по *** были получены документы, подтверждающие временное исполнение Р. обязанностей помощника командира части по правовой работе только лишь в период отпуска штатного помощника командира части по правовой работе майора ТретьеЛицо1 с *** года по *** включительно, а также временное исполнение им обязанностей юрисконсульта войсковой части *** в период с *** по *** года. Согласно выпискам из приказов командира войсковой части *** прапорщик Р. находящийся в распоряжении командира части проходил стажировку в военной прокуратуре Белогорского гарнизона с *** по ***. Документы, представленные войсковой частью *** свидетельствуют о том, что Р. в иные периоды военной службы должностные обязанности, в том числе временно, на требующих высшего юридического образования государственных должностях федерального органа исполнительной власти не исполнял. Согласно послужному списку в связи с расформированием войсковой части *** Р. с *** был освобожден от воинской должности техника - начальника контрольно-ремонтной автомобильной станции отделения регламента и ремонта зенитного ракетного дивизиона и зачислен в распоряжение командира войсковой части *** и с *** по *** находился в распоряжении командира войсковой части ***. Согласно выписке из послужного списка прапорщика запаса Р., по решению Белогорского гарнизонного суда он был восстановлен на военной службе и в период с *** по *** находился в распоряжении командира войсковой части *** ***. Получение Р. денежного довольствия в период осуществления адвокатской деятельности подтверждается копиями выписок из приказов Министра обороны Российской Федерации от *** № ***, от *** № ***, выписок из приказов Командующего войсками Восточного военного округа от *** № ***, копией рапорта от *** на имя командира войсковой части ***. Периоды службы Р. в органах внутренних дел с *** по *** на должностях стажера по должности милиционера - водителя, должностях рядового и младшего начальствующего состава не могут быть засчитаны в стаж работы на требующих высшего юридического образования государственных должностях федерального органа исполнительной власти, так как на тот период он не имел высшего юридического образования и согласно Инструктивному письму Министерства юстиции Российской Федерации от *** *** в стаж работы по юридической профессии включается служба в органах внутренних дел, на должностях, по которым устанавливается присвоение специальных званий среднего, старшего и высшего начальствующего состава. Таким образом, сведения, указанные в анкете Р. от *** года, представленные им в Квалификационную комиссию Адвокатской палаты *** о том, что он в с *** по *** временно исполнял обязанности помощника командира по правовой работе войсковой части ***, не соответствуют действительности.

Представитель третьего лица войсковой части *** в судебное заседание не явился, о времени и месте рассмотрения дела извещен надлежащим образом, о причинах неявки суд не уведомил, ходатайств об отложении не заявлял. В силу ч.3 ст. 167 ГПК РФ суд определил: рассмотреть дело в отсутствие третьего лица.

Выслушав доводы лиц, участвующих в деле, пояснения свидетеля, а также, изучив материалы настоящего гражданского дела, суд приходит к следующим выводам.

В соответствии со ст. 2 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», адвокатом является лицо, получившее в установленном настоящим Федеральным законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Адвокат является независимым профессиональным советником по правовым вопросам.

Согласно ст. 7 вышеназванного Федерального закона, адвокат обязан в том числе честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством Российской Федерации средствами, исполнять требования закона об обязательном участии адвоката в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда, а также оказывать юридическую помощь гражданам Российской Федерации бесплатно в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом; соблюдать Кодекс профессиональной этики адвоката и исполнять решения органов адвокатской палаты субъекта Российской Федерации, Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации, принятые в пределах их компетенции.

За неисполнение, либо ненадлежащее исполнение своих профессиональных обязанностей адвокат несет ответственность, предусмотренную настоящим Федеральным законом.

В силу абз.2 п.7 статьи 31 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» президент адвокатской палаты возбуждает дисциплинарное производство в отношении адвоката или адвокатов при наличии допустимого повода и в порядке, предусмотренном Кодексом профессиональной этики адвоката.

При этом, установление оснований, поводов и порядка привлечения адвоката к дисциплинарной ответственности прямо отнесено законодателем к компетенции органов адвокатского сообщества (п.п. 9 п. 3, п. 7 ст.31 и п. 7 ст. 33 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»).

Таким образом, вопросы дисциплинарной ответственности адвоката за нарушение требований законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре и кодекса профессиональной этики адвоката урегулированы кодексом профессиональной этики адвоката, являющимся корпоративным нормативным актом.

Кодекс профессиональной этики адвоката, принятый Первым Всероссийским съездом адвокатов ***, применяется с учетом утвержденных VI Всероссийским съездом адвокатов *** изменений и дополнений.

Из анализа положений Кодекса профессиональной этики адвоката следует, что он не являясь законом, содержит правовые нормы, установленные для адвокатского сообщества, которое обязалось соблюдать его наравне с остальными законами, следовательно, обязателен и для иных граждан, чьи интересы соприкасаются с вопросами, которые он регламентирует. Отсутствие подобного регулирования вопросов на уровне федерального законодательства вызвано необходимостью соблюдения принципов независимости и самоуправления адвокатуры, а также тем, что предполагается их более полное и четкое регулирование самим адвокатским сообществом.

Из имеющихся в материалах гражданского дела документов следует, что *** Управлением в адрес президента Адвокатской палаты *** ТретьеЛицо3 направлено представление о прекращении статуса адвоката Р. Из его содержания следует, что в Управление из отдела ФСБ РФ войсковой части *** в порядке взаимодействия, с целью пресечения противоправной деятельности Р., поступила информация о представлении не достоверных сведений Р. для приобретения статуса адвоката. Кроме того, после получения в установленном ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» порядке статуса адвоката и права осуществлять профессиональную деятельность, Р. грубо нарушил п. 1 ст. 2 названного закона, запрещающий адвокату вступать в трудовые отношения в качестве работника, занимать должности государственной службы, а также п.З ст. 9 Кодекса профессиональной этики адвоката.

Заявитель просил возбудить по представленным материалам дисциплинарное производство о прекращении статуса адвоката Р. и обеспечить его рассмотрение в квалификационной комиссии и Совете Адвокатской палаты *** в установленном порядке.

В обосновании внесенного представления управлением приложены следующие документы: информация вр.и.о. начальника отдела ФСБ РФ в/ч *** ТретьеЛицо5 от *** *** о проведении оперативно-розыскных мероприятий и выявлении не соответствующих действительности сведений по юридическому стажу адвоката Р. представленных в заседание Квалификационной комиссии Адвокатской палаты *** ***, выписка из послужного списка прапорщика Р., ответ на запрос вр.и.о. начальника штаба войсковой части *** ТретьеЛицо8 от ***.

В соответствии с пунктом 2 статьи 20 кодекса профессиональной этики адвоката: жалоба, представление, обращение признаются допустимыми поводами к возбуждению дисциплинарного производства, если они поданы в письменной форме и в них указаны: наименование адвокатской палаты, в которую подается жалоба, вносятся представление, обращение; фамилия, имя, отчество адвоката, подавшего жалобу на другого адвоката, принадлежность к адвокатской палате и адвокатскому образованию; фамилия, имя, отчество доверителя адвоката, его место жительства или наименование учреждения, организации, если они являются подателями жалобы, их место нахождения, а также фамилия, имя, отчество (наименование) представителя и его адрес, если жалоба подается представителем; наименование и местонахождение органа государственной власти, а также фамилия, имя, отчество должностного лица, направившего представление либо обращение; фамилия и имя (инициалы) адвоката, в отношении которого ставится вопрос о возбуждении дисциплинарного производства; конкретные действия (бездействие) адвоката, в которых выразилось нарушение им профессиональных обязанностей; обстоятельства, на которых лицо, обратившееся с жалобой, представлением, обращением, основывает свои требования, и доказательства подтверждающие эти обстоятельства.

Согласно п.п. 1, 2, 4 ст. 21 Кодекса профессиональной этики адвоката президент адвокатской палаты субъекта Российской Федерации либо лицо, его замещающее, по поступлению документов, предусмотренных п. 1 ст. 20 настоящего кодекса, своим распоряжением возбуждает дисциплинарное производство не позднее десяти дней со дня их получения. В необходимых случаях указанный срок может быть продлен до одного месяца президентом адвокатской палаты субъекта РФ либо лицом, его замещающим.

В случае получения жалоб, представлений и обращений, которые не могут быть признаны допустимым поводом для возбуждения дисциплинарного производства, а равно поступивших от лиц, не имеющих право ставить вопрос о его возбуждении, или при обнаружении обстоятельств, исключающих возможность возбуждения дисциплинарного производства, президент палаты либо лицо, его замещающее, своим распоряжением отказывает в его возбуждении, возвращает эти документы заявителю, указывая основания принятого решения.

Судом установлено и следует из материалов дела, что представление от ***, адресованное президенту адвокатской палаты ***, ТретьеЛицо3, содержащее просьбу о привлечении адвоката Р. к дисциплинарной ответственности, было рассмотрено.

Продлив сроки рассмотрения представления до одного месяца, *** в соответствии с положениями Кодекса профессиональной этики адвоката вынесено распоряжение об отказе в возбуждении дисциплинарного производства, о приятом решении *** исх.*** на имя заместителя начальника Управления Министерства юстиции РФ по ***, Представитель1, исполняющим обязанности президента адвокатской палаты ***, ТретьеЛицо4, был направлен мотивированный ответ, с указанием оснований принятого решения.

Доказательств приведенных в представлении сведений о прекращении статуса адвоката управлением не представлено, между тем обязанность указывать и представлять доказательства в подтверждение обосновывающих требование обстоятельств предусмотрена п.п.7 п.2 ст.20 Кодекса профессиональной этики адвоката, доводы о допущенных адвокатом нарушениях бездоказательны и основываются на предположениях. Более того, представленные документы из отдела ФСБ в/ч *** не соответствуют требованиям п.З ст. 8 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», поскольку проведение оперативно-розыскных мероприятий в отношении адвоката допускается только на основании судебного решения.

Судом установлено, что порядок рассмотрения и.о. президента адвокатской палаты *** ТретьеЛицо4 обращения истца был соблюден, решение по представлению Управления принято в предусмотренные законом сроки с соблюдением требований ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» и Кодекса профессиональной этики адвоката, без нарушения процедуры и разрешения подобного рода обращений.

В соответствии с положениями ст. 17 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» у управления не имеется права на обращение в суд с иском о прекращении статуса адвоката Р., такое право у территориального органа юстиции возникает в случае не рассмотрения советом адвокатской палаты в трехмесячный срок представления о прекращении статуса адвоката, внесенного по основаниям, перечисленным в п.п.1 - 6 п. 1 ст. 17 Закона.

Так, в соответствии с п.1 ст. 17 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» статус адвоката прекращается советом адвокатской палаты субъекта РФ, в региональный реестр которого внесены сведения об адвокате, по основаниям, перечень которых является исчерпывающим: подача адвокатом заявления о прекращении статуса адвоката, вступление в законную силу решения суда о признании адвоката недееспособным или ограниченно дееспособным, смерть адвоката или вступление в законную силу решения суда об объявлении его умершим и т.д..

В соответствии с п.2 ст. 17 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» статус адвоката может быть прекращен по решению совета адвокатской палаты на основании заключения квалификационной комиссии.

При применении п.п.1, 2 ст. 17 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», необходимо проводить различия между безусловными, формально определенными основаниями прекращения статуса адвоката (п.1 ст. 17) и требующими доказательственной и профессионально-этической оценки в форме заключения квалификационной комиссией (п.2 ст. 17). Необходимость такого разграничения получила подкрепление в Кодексе профессиональной этики адвоката, установившем процедурные основы дисциплинарного производства в квалификационной комиссии и совете адвокатской палаты.

Из выше изложенного следует, что Управление не располагает сведениями об обстоятельствах, являющихся основаниями для прекращения статуса адвоката Р., содержащихся в п.1 ст. 17 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» и в отсутствии заключения Квалификационной комиссии Адвокатской палаты *** о наличии или об отсутствии в действиях (бездействии) адвоката Р. нарушения норм Кодекса профессиональной этики адвоката и, содержащимися в п.2 ст. 17 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ».

Кроме того, п.6 ст. 17 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», на который ссылается истец предъявляя данный иск, связывает право территориального органа юстиции на обращение в суд с заявлением о прекращении статуса адвоката с не рассмотрением адвокатской палатой соответствующего представления в трехмесячный срок. Если в этот срок адвокатская палата рассмотрела соответствующее представление, то право на обращение в суд у территориального органа юстиции отсутствует независимо от того, удовлетворено представление или нет.

Поскольку представление от *** было рассмотрено адвокатской палатой ***, т.е. в установленный Законом срок, права на удовлетворение требования о прекращении статуса адвоката Р. в судебном порядке у истца отсутствует.

Что касается доводов истца о грубом нарушении адвокатом Р. после получения статуса адвоката п.1 ст. 2 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» запрещающего вступать в трудовые отношения в качестве работника, занимать должности государственной службы, а также п.З ст.9 Кодекса профессиональной этики адвоката, содержащего указание на отсутствие права адвоката заниматься иной оплачиваемой деятельностью в форме непосредственной) (личного) участия в процессе реализации товаров, выполнения работ или оказания услуг, необходимо отметить следующее.

В соответствии с п.п.2 п.2 ст. 17 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» статус адвоката может быть прекращен по решению совета адвокатской палаты субъекта РФ, в региональный реестр которого внесены сведения об адвокате, на основании заключения квалификационной комиссии при нарушении адвокатом норм кодекса профессиональной этики адвоката. Таким образом, доводы истца о нарушении Р. положений п.1ст.2 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» правового значения для решения вопроса о прекращении статуса адвоката, не имеют.

Кроме того, в соответствии со ст. 37 Конституции РФ каждый имеет право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию, как имеет и право на отдых и оплачиваемый ежегодный отпуск.

Реализация данных конституционных прав и свобод в принципе может быть ограничена. Однако это ограничение должно быть конституционно оправданным, то есть только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечение обороны страны и безопасности государства (ст. 55 Конституции РФ).

Применительно к адвокату Р. это означает, что он не может осуществлять такого рода деятельность, которая вступала бы в противоречие с его общественным предназначением оказывать квалифицированную юридическую помощь доверителям в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения им доступа к правосудию (п.1 ст. 1 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ».

Из представленного в судебное разбирательство решения Белогорского гарнизонного военного суда от *** следует, что исковые требования Р. об оспаривании приказа Министра обороны РФ об исключении из списков личного состава войсковой части, действий начальника Главного управления кадров МО РФ и руководителя ФКУ «***», связанных с выплатой надбавки в меньшем размере, удовлетворены судом в полном объеме. Постановлено признать незаконным параграф 2874 приказа Министра обороны РФ от *** *** об исключении Р. из списков личного состава войсковой части ***, обязать Министра обороны РФ отменить названный приказ в указанной части и на всех видах довольствия, предоставив неиспользованную часть отпуска в количестве *** суток, обязать начальника Главного управления кадров МО РФ внести в ФКУ «Единый расчетный центр Минобороны РФ» сведения о размере полагавшейся Р. процентной надбавки за выслугу лет - *** процентов с ***, обязать руководителя ФКУ «***» произвести расчет денежного довольствия Р. с *** исходя из размера процентной надбавки за выслугу лет - *** процентов.

Из пояснений самого Р. следует, что по вступлению в законную силу решения суда о восстановлении его в списках личного состава войсковой части новый контракт с ним не заключался, а ранее имевший место быть (до присвоения статуса адвоката) прекратил свое действие. Из запаса на военную службу он не призывался, с момента принесения им присяги адвоката *** по настоящее время он осуществляет свою профессиональную деятельность в форме адвокатского кабинета, в войсковой части ни дня не находился, никаких должностных обязанностей и приказов командира войсковой части не исполнял, службу не нес и субъектом воинских правоотношений не являлся.

Поскольку доказательств обратного истцом не представлено, в рассматриваемом случае в действиях адвоката Р. отсутствует признак непосредственного или личного участия в процессе реализации товаров, выполнения работ или оказания услуг (п.З ст. 9 Кодекса профессиональной этики адвоката).

С гражданином, уволенным с военной службы и находящимся в запасе, но восстановленным по решению суда на военной службе или в списках личного состава в связи с необеспеченностью различными видами довольствия, командование не вправе заключать контракт без его согласия, самовольно возлагать какие-либо обязанности, предусмотренные для военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, в том числе привлекать к ответственности (уголовной, дисциплинарной и т.д.), поскольку с момента исключения из списков личного состава (издания нормативного акта приказа по части) произошло юридическое событие - факт увольнения военнослужащего, досрочное прекращение действия заключенного контракта и обретение им статуса военнослужащего запаса. Как административный акт приказ, изданный по решению суда о восстановлении военнослужащего запаса, придает ему статус уволенного военнослужащего исключительно в целях временного восстановления гражданина на военной службе и придания ему правового статуса уволенного военнослужащего для устранения допущенных ранее и возникших после увольнения нарушений его прав в период службы: предоставления отпусков, выплаты основного и дополнительного видов денежного довольствия, всех видов компенсационных выплат (за продовольственный паек, за вещевое имущество, за поднаем жилого помещения, за санаторно - курортное лечение, за проезд к месту отпуска и т.д.). При этом законодателем не устанавливаются ограничения для данных компенсационных действий по возрасту, состоянию здоровья, месту работы, уровню доходов, составу семьи гражданина, но четко определяются сроки, необходимые для восстановления нарушенного права.

Согласно выписке из приказа командующего войсками восточного военного округа *** от *** года, отпуск, как участнику боевых действий за *** год *** суток с *** по *** предоставлен, основной отпуск за *** год в количестве *** суток с *** по *** пропорционально прослуженному периоду, без выезда, использовал, общая продолжительность военной службы в Вооруженных силах РФ по состоянию на *** составляет *** месяцев. *** Р. подал рапорт на имя командира войсковой части *** об исключении его из списков личного состава войсковой части ***.

Таким образом, в связи с исполнением решения суда, восстановившим Р. в ранее нарушенных правах, его действия (бездействие) не вступили в противоречие с его адвокатским предназначением.

Доводы истца о том, что приложенные к уведомлению Квалификационной комиссии адвокатской палаты *** от *** документы о присвоении Р. статуса адвоката не подтверждают стаж работы по юридической специальности, так же не нашли своего подтверждения.

Так, согласно выписке из приказа командира войсковой части *** от *** считался прибывшим в военную прокуратуру Белогорского гарнизона для прохождения стажировки с *** по ***.

Согласно выписке из приказа командира войсковой части *** *** от *** года, полагать прибывшим Р., находящегося в распоряжении командира части, из командировки военной прокуратуры Белогорского гарнизона с ***. Полагать приступившим к исполнению обязанностей помощника командира по правовой работе на время отпуска майора ТретьеЛицо1 Выписка из приказа командира войсковой части *** от *** *** подтверждает факт убытия майора ТретьеЛицо1, помощника командира по правовой работе, в основной отпуск за *** год в количестве *** суток с учетом дороги с выездом в ***.

Согласно справки из военной прокуратуры Белогорского гарнизона от *** *** Р. проходил стажировку в военной прокуратуре Белогорского гарнизона в качестве военного дознавателя войсковой части *** в периоды с *** по *** года, с *** по *** года, с *** по *** года, с *** по *** года, с *** по *** года, с *** по *** года, с *** по *** года, с *** по *** года, с *** по *** года, с *** по *** года.

Согласно выписке из приказа командира войсковой части *** *** от *** «О представлении интересов ФБУ «Управление Дальневосточного военного округа» военнослужащими части в суде: по поручению командующего *** от *** *** на основании доверенности ВрИО командующего войсками Дальневосточного военного округа – руководителя ФБУ «Управление ***» генерал-лейтенанта ТретьеЛицо6 от *** № ***, приказываю: привлечь прапорщика Р. в качестве представителя руководителя ФБУ «***» в Благовещенском городском суде по иску ТретьеЛицо7

В ходе судебного заседания *** и *** по ходатайству истца был допрошен свидетель, Свидетель1, который пояснил, что он работал совместно с ответчиком с *** года, находился в должности помощника начальника по кадрам, в его обязанности входило: учет личного состава. С конца *** года до *** года военнослужащий Р. был прикомандирован к штабу помощником командира по правовой работе, в связи с тем, что офицер, который состоял в этой должности находился на военно-врачебной комиссии, в дальнейшем он был представлен к увольнению по болезни, Р. неоднократно командировался в командировки в ***, как представитель части. Рабочее место Р. находилось на *** этаже в кабинете помощника командира по правовой работе и он неоднократно с ним сталкивался по юридическим вопросам. На должность внештатных дознавателей назначали только тех лиц, которые имеют юридическое образование. Имеется два понятия восстановление и отмена об исключении из списков личного состава, если военнослужащий восстанавливается, то он продолжает ходить на службу, а об отмене приказа об исключении из списков личного состава ознакамливает начальник, после чего военнослужащий более не появляется на службе, когда приказ состоится, военнослужащему выплачивается денежное довольствие, таким образом выполняется решение суда. После того, как Р. восстановили в списках личного состава войсковой части, он не приходил в войсковую часть в военной форме и никаких обязанностей не исполнял, когда командир части оглашал списки военнослужащих фамилия Р. не звучала. В период восстановления Р. в списках личного состава он занимался адвокатской деятельностью, начальнику части об этом было известно.

Таким образом, суд приходит к выводу, что вышеуказанные документальные материалы, показания свидетеля, свидетельствуют о том, что сведения, указанные в анкете Р. от ***, представленные им в Квалификационную комиссию Адвокатской палаты *** о том, что он в с *** по *** временно исполнял обязанности помощника командира по правовой работе войсковой части ***, соответствуют действительности.

С учетом вышеизложенного, оснований для удовлетворения иска Управления Министерства юстиции Российской Федерации по *** к Р. признании действий, содержащих нарушения п.1 ст. 2, п.2 ст. 10 Федерального закона от *** № 63-Ф3 «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», п.З ст. 9 Кодекса профессиональной этики адвоката, прекращении статуса адвоката, сведения о котором внесены в реестр адвокатов Адвокатской палаты ***, по основаниям п.6 ст. 17 Закона № 63-Ф3 «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», в связи с не рассмотрением Советом адвокатской палаты в трехмесячный срок со дня поступления представления территориального органа юстиции о прекращении статуса адвоката, не имеется.

руководствуясь ст. ст. 194-199 ГПК РФ, суд

р е ш и л :

Управлению Министерства юстиции Российской Федерации по *** в удовлетворении исковых требований к Р. о признании действий, содержащих нарушения п.1 ст. 2, п.2 ст. 10 Федерального закона от *** № 63-Ф3 «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», п.З ст. 9 Кодекса профессиональной этики адвоката, прекращении статуса адвоката, сведения о котором внесены в реестр адвокатов Адвокатской палаты ***, по основаниям п.6 ст. 17 Закона № 63-Ф3 «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», в связи с не рассмотрением Советом адвокатской палаты в трехмесячный срок со дня поступления представления территориального органа юстиции о прекращении статуса адвоката отказать.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Амурский областной суд через Благовещенский городской суд в течение 1 месяца со дня изготовления решения суда, начиная с ***.

Судья Н.Н. Матюханова