Судебный акт #1 (Определение) по делу № 22-599/2015 от 06.04.2015

№22и – 599/15 Судья Репина Е.Д.

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

29 апреля 2015 г. г. Орёл

Орловский областной суд в составе

председательствующего судьи Погорелого А.И.

при ведении протокола секретарем Фадеевой Ю.В.,

рассмотрел в судебном заседании материал по апелляционной жалобе осужденного Журавлева Д.В. на постановление Ливенского районного суда Орловской области от 19 февраля 2015 г., которым в отношении

Журавлева Д.В., <...>, ранее судимого:

- 30.08.2001 Зюзинским межмуниципальным (районным) судом Юго-Западного административного округа г. Москвы по ч. 4 ст. 228 УК РФ к 7 годам 6 месяцам лишения свободы, с конфискацией имущества, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Освобожден в октябре 2008 года по отбытии срока наказания,

отбывающего наказание по приговору Черемушкинского районного суда г. Москвы от 11.04.2012 по ч. 2 ст. 228 УК РФ в виде 4 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, - отказано в удовлетворении ходатайства о приведении приговоров в соответствие с изменениями, внесенными в Уголовный Кодекс РФ Федеральными законами от 07.12.2011 № 420-ФЗ и от 01.03.2012 № 18-ФЗ, исключении из приговора Черемушкинского районного суда г. Москвы от 11.04.2012 опасного рецидива преступлений, а также изменения вида исправительного учреждения. Постановлено: на основании Федерального закона №162-ФЗ от 08.12.2003 исключить из квалификации действий осужденного по приговору Зюзинского районного суда г. Москвы от 30.08.2001 квалифицирующие признаки «приобретение и хранение с целью сбыта наркотических средств».

Заслушав мнение прокурора Быкова И.В. об оставлении постановления суда без изменения, суд

установил:

осужденный Журавлев Д.В. обратился в суд с ходатайством о приведении приговоров Зюзинского межмуниципального (районного) суда Юго-Западного административного округа г. Москвы от 30.08.2001 и Черемушкинского районного суда г. Москвы от 11.04.2012 в соответствие с изменениями, внесенными в УК РФ Федеральными законами от 07.12.2011 № 420-ФЗ и от 01.03.2012 № 18-ФЗ, а в части размера наркотических средств в соответствие с изменениями, внесенными постановлением Правительства РФ № 1002 от 01.10.2012, исключении опасного рецидива преступлений, а также изменения вида исправительного учреждения и снижении срока наказания.

Судом принято вышеуказанное постановление.

В апелляционной жалобе осужденный Журавлев Д.В. не согласен с постановлением суда. В обоснование указывает, что суд исключил из квалификации его действий квалифицирующие признаки, однако не снизил срок наказания. Обращает внимание на то, что героин массой 0,14 грамм не является ни крупным, ни особо крупным размером на основании Постановления Правительства РФ от 07.02.2006 №76. Просит постановление изменить, исключить квалифицирующий признак «в особо крупном размере», переквалифицировать его действия на п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 08.12.2003 г. № 162-ФЗ), и снизить срок наказания.

Выслушав стороны, проверив материалы дела, обсудив доводы, изложенные в апелляционной жалобе, суд апелляционной инстанции находит постановление суда подлежащим изменению на основании п. 3 ст. 389.15 УПК РФ, п. 1 ч. 1 ст. 389.18 УПК РФ, в связи с неправильным применением уголовного закона.

Согласно ст. 9 УК РФ преступность и наказуемость деяния определяется уголовным законом, действовавшим во время совершения этого деяния.

В соответствии с ч. 1 ст. 10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость.

Федеральным законом от 07.12.2011 № 420-ФЗ статья 15 УК РФ дополнена частью шестой, в соответствии с которой с учетом фактических обстоятельств преступления и степени его общественной опасности суд вправе при наличии смягчающих наказание обстоятельств и при отсутствии отягчающих наказание обстоятельств изменить категорию преступления на менее тяжкую, но не более чем на одну категорию преступления при условии, что за совершение преступления, указанного в ч. 3 ст. 15 УК РФ, осужденному назначено наказание, не превышающее трех лет лишения свободы, или другое более мягкое наказание; за совершение преступления, указанного в ч. 4 ст. 15 УК РФ, осужденному назначено наказание, не превышающее пяти лет лишения свободы, или другое более мягкое наказание; за совершение преступления, указанного в ч. 5 ст. 15 УК РФ, осужденному назначено наказание, не превышающее семи лет лишения свободы.

Судом апелляционной инстанции установлено, что по приговору Зюзинского межмуниципального (районного) суда Юго-Западного административного округа г. Москвы от 30.08.2001 действия Журавлева Д.В. квалифицированы по ч.4 ст.228 УК РФ как незаконное приобретение, хранение с целью сбыта и сбыт наркотического средства - героин массой 0,14 грамм, группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере.

При рассмотрении ходатайства Журавлева Д.В. суд правильно применил новый уголовный закон, улучшающий положение осужденного и обоснованно с учетом изменений внесенных в уголовный кодекс РФ Федеральным законом № 162-ФЗ от 08.12.2003 исключил из квалификации действий осужденного по приговору Зюзинского межмуниципального (районного) суда Юго-Западного административного округа г. Москвы от 30.08.2001 квалифицирующие признаки «приобретение и хранение с целью сбыта наркотических средств», изложив мотивы принятого решения. Не согласится, с выводами суда первой инстанции у суда апелляционной инстанции оснований не имеется. Однако, в нарушение требований ст. 10 УК РФ, суд не рассмотрел вопрос о сокращении Журавлеву Д.В. наказания.

Кроме того, суд не учел изменения, внесенные в п. «ж» ст. 44 УК РФ и ст. 52 УК РФ Федеральным законом № 162-ФЗ от 08.12.2003 и не исключил указание о назначении дополнительного наказания в виде конфискации имущества.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции считает необходимым исключить из приговора Зюзинского межмуниципального (районного) суда Юго-Западного административного округа г. Москвы от 30.08.2001 указание о назначении Журавлеву Д.В. дополнительного наказания в виде конфискации имущества.

В соответствии с примечанием к ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона РФ от 8 декабря 2003 г.) крупным и особо крупным признавалось количество наркотического средства, превышающее размеры средней разовой дозы потребления соответственно в десять и более раз, и в пятьдесят и более раз. Размеры средних разовых доз наркотических средств утверждались постановлением Правительства Российской Федерации.

Исходя из Постановления Правительства № 231 от 6 мая 2004 г. «Об утверждении размеров средних разовых доз наркотических средств и психотропных веществ для целей статей 228, 228.1 и 229 Уголовного кодекса Российской Федерации», вступившего в законную силу 12 мая 2004 г., размер средней разовой дозы героина составлял 0,1 г. Крупным размером являлась доза, превышающая данный размер в десять и более раз, то есть 1 грамм и более. Особо крупным размером являлась доза, превышающая данный размер в пятьдесят и более раз, то есть 5 грамм и более.

Следовательно, 0,14 грамм героина, сбытого Журавлевым Д.В., не образуют ни крупного, ни особо крупного размера.

С учетом изложенного эти действия Журавлева Д.В. подлежат переквалификации с ч. 4 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона №63-ФЗ от 13 июня 1996 г.) на п. «а» ч. 3 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона №63-ФЗ от 13 июня 1996 г.), с назначением наказания с учетом фактических обстоятельств дела, характера и степени общественной опасности преступления, данных о личности виновного.

При указанных обстоятельствах доводы апелляционной жалобы осужденного о переквалификации его действий на п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 08.12.2003 г. № 162-ФЗ), являются необоснованными.

Учитывая фактические обстоятельства совершенного преступления по приговору Зюзинского межмуниципального (районного) суда Юго-Западного административного округа г. Москвы от 30.08.2001, степень его общественной опасности, способ совершения преступления, суд апелляционной инстанции не находит оснований для изменения категории совершенного Журавлевым Д.В. преступления.

Новый уголовный закон (п. «а» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ в редакции Федерального закона от 01.03.2012 № 18-ФЗ) не улучшает положение осужденного и не смягчает наказание, поэтому не применяется в качестве закона, имеющего обратную силу.

По приговору Черемушкинского районного суда г. Москвы от 11.04.2012 действия Журавлева Д.В. квалифицированы по ч. 2 ст. 228 УК РФ как незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств – героин массой 3,12 грамм, в особо крупном размере. Обстоятельствами, смягчающими наказание суд признал состояние здоровья Журавлева Д.В. и положительную характеристику с прежнего места работы. Обстоятельством, отягчающим наказание, суд признал опасный рецидив преступлений.

С учетом фактических обстоятельств совершенного преступления, степени его общественной опасности, способа совершения преступления, суд обоснованно не усмотрел оснований для изменения категории совершенного Журавлевым Д.В. преступления по приговору Черемушкинского районного суда г. Москвы от 11.04.2012 в соответствие с Федеральным законом от 07 декабря 2011 г. № 420-ФЗ, а также для исключения из указанного приговора обстоятельства, отягчающего наказание – опасного рецидива преступлений, и изменении вида исправительного учреждения, не находит таких оснований и суд апелляционной инстанции.

Согласно постановлению Правительства РФ от 01.10.2012 № 1002 «Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 Уголовного Кодекса РФ», вступившему в силу 1 января 2013 года, значительным размером признается наркотическое средство героин массой свыше 0,5 грамм, крупным размером - наркотическое средство - героин свыше 2,5 грамм, а особо крупным размером - наркотическое средство - героин свыше 1000 грамм.

Поскольку новым законом не улучшается положение осужденного Журавлева Д.В., так как диспозиция ч.2 ст.228 УК РФ в прежней редакции и диспозиция ч. 2 ст. 228 УК РФ в новой редакции отличаются лишь словами «в особо крупном размере» и «в крупном размере», величины которых в граммах идентичны, при этом санкция данной статьи дополнена наказанием в виде ограничения свободы по сравнению с ранее установленным наказанием за незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере, поэтому суд первой инстанции, вопреки доводам жалобы осужденного, пришел к правильному выводу об отсутствии оснований для приведения приговора Черемушкинского районного суда г. Москвы от 11.04.2012 в соответствие с изменениями, внесенными Федеральным законом от 01.03.2012 №18-ФЗ.

Иных изменений, внесенных в УК РФ и улучшающих положение осужденного, не имеется.

Нарушений уголовно-процессуального законодательства, влекущих отмену постановления, суд не усматривает.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, суд

постановил:

постановление Ливенского районного суда Орловской области от 19 февраля 2015 г. в отношении Журавлева Д.В. изменить.

Исключить из приговора Зюзинского межмуниципального (районного) суда Юго-Западного административного округа г. Москвы от 30 августа 2001 г. указание о назначении Журавлеву Д.В. дополнительного наказания в виде конфискации имущества.

Переквалифицировать действия Журавлева Д.В. по приговору Зюзинского межмуниципального (районного) суда Юго-Западного административного округа г. Москвы от 30 августа 2001 г. с ч. 4 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона № 63-ФЗ от 13 июня 1996 г.) на п. «а» ч. 3 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона № 63-ФЗ от 13 июня 1996 г.), по которой назначить 7 лет лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

В остальном постановление в отношении Журавлева Д.В. оставить без изменения, а апелляционную жалобу осужденного Журавлева Д.В. – без удовлетворения.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ.

Председательствующий