Решение по делу № 22-1310/2012 от 08.06.2012

Судья: Трошин К.В.

Дело № 22-1310

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г.Улан-Удэ «3» июля 2012 г.

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Бурятия в составе председательствующего: Ховрова О.Е.

судей: Павлова Р.Г., Шведова Е.Н.

при секретаре: Бады-Саган А.Н.

рассмотрела в судебном заседании кассационную жалобу осужденного Гончарова В.И., кассационное представление государственного обвинителя старшего помощника прокурора Кяхтинского района РБ Черкасовой О.Ю. на приговор Кяхтинского районного суда Республики Бурятия от 19 апреля 2012 г., которым

Гончаров В.И., ... года рождения, урож. <...> РБ, ранее судимый:

1/ 17.12.2004 Г. Джидинским районным судом РБ по ст.158 ч.2 п. «а,б» УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года;

2/ 29.03.2005 г. этим же судом по ст.158 ч.3 УК РФ с применением ст.ст.74 ч.5, 70 УК РФ к 4 годам лишения свободы. Освобожден 05.02.2007 г. условно-досрочно на 1 год 11 месяцев 8 дней;

3/ 19.10.2007 г. Кяхтинским районным судом РБ по ст.ст.30 ч.3-131 ч.1, 139 ч.1 УК РФ с применением ч.3 ст.69 УК РФ к 3 годам лишения свободы. На основании п. «в» ч.7 ст.79 УК РФ отменено условно-досрочное освобождение и на основании ст.70 УК РФ окончательно назначено 4 года лишения свободы. Освобожден 20.067.2011 г. по отбытию срока.

осужден по ст.228 ч.2 УК РФ 3 годам лишения свободы в исправительной колонии особого режима.

Заслушав доклад судьи Ховрова О.Е., объяснение осужденного Гончарова В.И. и адвоката Мурзина В.М., поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Гармажапова Б.Д., поддержавшего доводы кассационной жалобы, судебная коллегия

У С Т А Н О В И Л А :

Приговором суда признано обоснованным предъявленное Гончарову обвинение в том, что он в середине сентября 2011 г. в районе <...> РБ незаконно для личного употребления приобрел наркотическое средство в особо крупном размере марихуану в количестве 3384,0 грамма, которую незаконно хранил там на территории животноводческой фермы до 13 января 2012 г., когда данное марихуана была изъята сотрудниками правоохранительных органов.

Преступление Гончаровым совершено при обстоятельствах, подробно изложенных в описательной части приговора.

В судебном заседании Гончаров вину признал полностью, приговор постановлен в особом порядке.

В кассационном представлении государственный обвинитель указал, что считает приговор суровым вследствие суровости назначенного наказания. Так, вывод о необходимости назначения Гончарову наказания в виде реального лишения свободы суд мотивировал тем, что оснований для применения ст.73 УК РФ не имеется, поскольку судом установлены смягчающие наказание обстоятельства. Кроме того, по мнению государственного обвинителя, наличие в действиях осужденного особо опасного рецидива не может свидетельствовать о невозможности его исправления без изоляции от общества, т.к. Гончаров характеризуется положительно, активно способствовал раскрытию преступления, вину признал, имеет инвалидность 3 группы и 2-х несовершеннолетних детей. Просит приговор суда изменить и назначить Гончарову более мягкое наказание.

В кассационной жалобе(основной и дополнительной) осужденный указал, что не согласен с приговором суда, т.к. суд допустил противоречия в приговоре, указав, что наличие у него ряда смягчающих наказание обстоятельств не позволяет применить ст.73 УК РФ. Просит назначить наказание, не связанное с лишением свободы.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению по следующим основаниям.

Приговор судом постановлен в особом порядке без проведения судебного разбирательства в соответствии с требованиями главы 40 УПК РФ, нарушений не допущено.

Действия Гончарова квалифицированы правильно по ст.228 ч.2 УК РФ, как незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере.

При назначении наказания, в качестве обстоятельств, смягчающих наказание признал то, что Гончаров активно способствовал раскрытию преступления, вину признал, имеет инвалидность 3 группы. Также судом было учтено, что Гончаров характеризуется положительно, имеет на иждивении 2-х несовершеннолетних детей.

В качестве обстоятельства, отягчающего наказание, суд признал наличие в действиях Гончарова особо опасного рецидива преступлений.

При этом, обсуждая вопрос о возможности применения в отношении Гончарова условного осуждения, суд пришел к выводу о невозможности назначения наказания с применением ст.73 УК РФ в связи с установлением судом обстоятельств, смягчающих наказание осужденному.

Указанный вывод суда является незаконным и противоречит принципам уголовного права о справедливости назначения наказания.

Вместе с тем, судебная коллегия считает необходимым признать в качестве обстоятельств, смягчающих наказание Гончарова также его положительные характеристики и наличие на иждивении 2-х несовершеннолетних детей, которые ранее были судом приняты во внимание только как данные, характеризующие личность осужденного.

Совокупность обстоятельств, смягчающих наказание, судебная коллегия считает возможным признать исключительной, учитывая роль виновного, его поведение после совершения преступления, и назначить Гончарову с применением ст.64 УК РФ более мягкий вид наказания, чем предусмотрен санкцией ч.2 ст.228 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.377,378,388 УПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А :

Приговор Кяхтинского районного суда Республики Бурятия от 19 апреля 2012 г. в отношении Гончарова В.И. изменить.

Признать в качестве обстоятельств, смягчающих наказание Гончарова В.И. его положительные характеристики и наличие на иждивении 2-х несовершеннолетних детей.

Назначить Гончарову В.И. по ч.2 ст.228 УК РФ с применением ст.64 УК РФ наказание в виде обязательных работ на срок 400(четыреста) часов.

Гончарова В.И. из-под стражи освободить немедленно.

Председательствующий:

Судьи: