Судебный акт #1 (Определение) по делу № 22-453/2014 от 15.01.2014

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Краснодар 30 января 2014 года

Суд апелляционной инстанции по уголовным делам Краснодарского краевого суда в составе: председательствующего, судьи Гончарова Д.С., при секретаре Басте О.Н., с участием прокурора Степановой О.Н., адвоката Крюковой О.Ю., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу адвоката В., в защиту осужденного Косиненко А.К. на постановление Апшеронского районного суда Краснодарского края от 21 ноября 2013 года, которым ходатайство адвоката В. в защиту осужденного Косиненко А.К. о приведении приговора Майкопского городского суда Республики Адыгея от 18.06.2012 года в соответствие с Федеральным законом РФ от 01 марта 2012 года №18-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» оставлено без удовлетворения.

Заслушав доклад судьи, изложившего обстоятельства дела, объяснения адвоката Крюковой О.Ю., поддержавшей доводы апелляционной жалобы в полном объеме, мнение прокурора Степановой О.Н., полагавшей необходимым постановление Апшеронского районного суда Краснодарского края от 21 ноября 2013 года оставить без изменения, суд,

УСТАНОВИЛ:

Приговором Майкопского городского суда Республики Адыгея от 18.06.2012 года Косиненко А.К. осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 3 месяцам лишения свободы, со штрафом 8 000, 00 рублей, в исправительной колонии общего режима.

В связи с полным признанием вины и соблюдением правил, предусмотренных ст. 314-315 УПК РФ, приговор постановлен в особом порядке, без проведения судебного разбирательства.

Кассационным определением Верховного Суда Республики Адыгея от 24.07.2012 года приговор в отношении Косиненко А.К. оставлен без изменения.

Постановлением Верховного суда Республики Адыгея от 18.09.2013 года в удовлетворении надзорной жалобы адвоката Войстриковой A.M. об отмене приговора Майкопского городского суда Республики Адыгея от 18.06.2012 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Верховного суда Республики Адыгея от 24.07.2012 года отказано.

Защитник осужденного Косиненко А.К. - адвокат Войстрикова A.M. обратилась в суд с ходатайством о приведении указанного приговора в соответствие с Федеральным законом РФ от 01.03.2012 года № 18-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации».

Постановлением Апшеронского районного суда Краснодарского края от 08.05.2013 года в удовлетворении ходатайства адвоката Войстриковой A.M. о приведении приговора Майкопского городского суда Республики Адыгея от 18.06.2012 года в отношении Косиненко А.К. в соответствие с новым уголовным законом №18-ФЗ от 01.03.2012 года отказано.

Апелляционным постановлением Краснодарского краевого суда от 16.10.2013 года постановление Апшеронского районного суда Краснодарского края от 08.05.2013 года отменено.

Постановлением Апшеронского районного суда Краснодарского края от 21.11.2013 года в удовлетворении ходатайства адвоката Войстриковой A.M. о приведении приговора Майкопского городского суда Республики Адыгея от 18.06.2012 года в отношении Косиненко А.К. в соответствие с новым уголовным законом №18-ФЗ от 01.03.2012 года отказано.

В апелляционной жалобе адвокат В. просит отменить постановление судьи Апшеронского районного суда Краснодарского края от 21.11.2013 года, в виду его незаконности, несправедливости, необоснованности, и вынести новое постановление, которым освободить Косиненко А.К., осужденного приговором Майкопского городского суда от 18 июня 2012 г. к 3 годам и 3 месяцам лишения свободы и 8000 рублей штрафа, от отбывания наказания в следствии издания Уголовного закона, имеющего обратную силу.

Как указывает автор жалобы, Косиненко А.К. признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч.2 ст.228 УК РФ (в ред. ФЗ от 19.05.2010г. №87-ФЗ), т.е. незаконное изготовление и хранение без цели сбыта наркотических средств, совершенное в особо крупном размере. Сведения о массе сухого остатка наркотического средства «дезоморфин» в виде раствора общей массой 3,4934 грамма в приговоре не отражены, поскольку проведенной судебно-химической экспертизой изъятого вещества, масса сухого остатка не определена.

Со слов защитника, в настоящее время в Уголовное законодательство внесены изменения, улучшающие положение осужденного Косиненко А.К., а именно согласно примечанию к Списку I, утвержденному Постановлением Правительства РФ от 1 октября 2012 г. N 1002 (в редакции от 23.11.2012 N 1215), для всех жидкостей и растворов, которые содержат в своем составе хотя бы одно наркотическое средство или психотропное вещество, перечисленные в списке I (куда входит и дезоморфин), их количество определяется массой сухого остатка после высушивания до постоянной массы при температуре +70... 110 градусов по Цельсию. Таким образом, масса наркотического вещества, изъятого у Косиненко А.К., в сухом веществе может быть значительно меньше, чем в жидком. Это, в свою очередь, влияет и на квалификацию действий Косиненко А.К.

Однако, по мнению адвоката, вещественные доказательства по уголовному делу Косиненко А.К., в том числе наркотическое средство «дезоморфин», после вступления приговора в законную силу были уничтожены и в настоящее время невозможно провести повторное исследование и установить точный вес «дезоморфина», изъятого у Косиненко А.К., в сухом виде, как требует того Постановление Правительства РФ № 1002, соответственно не возможно установить и преступность совершенного Косиненко А.К. деяния.

Считает, что вступивший в силу 1 января 2013 года Федеральный закон от 1 марта 2012 года №18-ФЗ в сочетании с Постановлением Правительства РФ от 1 октября 2012 года №1002 улучшает положение части ранее осужденных за преступления, связанные снаркотиками.

hi:

В силу ч.4 ст. 7 УПК РФ постановление суда должно быть законным, обоснованным и мотивированным, основанным на исследованных материалах с проверкой доводов, приведенных заявителем.

По мнению суда апелляционной инстанции, эти требования закона судом первой инстанции надлежащим образом не выполнены.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении ходатайства адвоката в защиту осужденного Косиненко А.К. о приведении приговора Майкопского городского суда Республики Адыгея от 18.06.2012 года в соответствие с Федеральным законом от 01 марта 2012 года №18-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» указал, что приговор Майкопского городского суда Республики Адыгея от 18.06.2012 года не подлежит приведению в соответствие с данным законом, поскольку изменений касающихся смягчения наказания или другим образом улучшающих положение осужденного вследствие принятия указанного Федерального закона, не внесено.

Суд апелляционной инстанции находит, что такой вывод суда не основан на законе.

Как следует из представленных материалов, Косиненко А.К. Майкопским городским судом Республики Адыгея от 18.06.2012 года осужден по ч.2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 3 месяцам лишения свободы, со штрафом 8 000, 00 рублей, в исправительной колонии общего режима. Косиненко А.К. был осужден за незаконное изготовление и хранение без цели сбыта наркотического средства дезоморфин в особо крупном размере (в виде раствора общей массой 3,4964грамма). Сухой остаток наркотического средства методом высушивания не определялся и вещественное доказательство наркотическое средство- дезоморфин уничтожено.

В соответствии со ст.10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, т.е. распространяется на лиц, совершивших соответствующее деяние до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость. Если новый уголовный закон смягчает наказание за деяние, которое отбывается лицом, то это наказание подлежит сокращению в пределах, предусмотренных новым уголовным законом.

В случае если в материалах уголовного дела отсутствуют данные о массе сухого остатка полученной после высушивания до постоянной массы при температуре +70...+ 110 гр. Цельсия, наркотических средств или психотропных веществ, включенных в список 1, осужденные подлежат освобождению от наказания в порядке п.13 ст. 397 УПК РФ, в соответствии со ст. 10 УК РФ, за исключением лиц, осужденных по ст. 228.1, 229, 229.1 УК РФ, поскольку части первые названных статей предусматривают уголовную ответственность за действия с наркотическими средствами или психотропными веществами без указания на размеры.

Суд апелляционной инстанции находит, что апелляционная жалоба защитника подлежит удовлетворению, поскольку при обстоятельствах описанных в приговоре Майкопского городского суда Республики Адыгея от 18.06.2012 года, с учетом положений Федерального закона от 01.03.2012 года № 18- ФЗ и Постановления Правительства от 01.10.2012 года № 1002, положение осужденного Косиненко А.К. данным федеральным законом улучшается.

К такому выводу, суд апелляционной инстанции приходит в виду того, что в материалах дела, а именно: в заключении эксперта №147 от 03 мая 2012 года и в акте об уничтожении наркотических средств, психотропных веществ, их прекурсоров, инструментов и оборудования от 20.09.2012 года, а также и в самом приговореотсутствуют данные о массе сухого остатка «дезоморфина » изъятого у осужденного, полученной после высушивания до постоянной массы при температуре +70...+ 110 гр. Цельсия, в связи с чем, Косиненко А.К. по ч.2 ст. 228 УК РФ подлежит освобождению от не отбытой части наказания.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20, 389.28, УПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░ ░. ░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░.░.- ░░░░░░░░░░░░░.

░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░ 21 ░░░░░░ 2013 ░░░░, ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░. ░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░.░. ░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░ 18.06.2012 ░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░ ░░ 01 ░░░░░ 2012 ░░░░ №18-░░ «░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░» ░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ - ░░░░░░░░.

░░ ░░░░░░░░░ ░░.10 ░░ ░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░.░. <...> ░░░░ ░░░░░░░░, ░░░░░░░░ <...> ░░ ░░ ░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░ ░. 2 ░░.228 ░░ ░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░-░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░.