Судебный акт #1 (Постановление) по делу № 4У-794/2013 [44У-84/2013] от 24.04.2013

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

ПРЕЗИДИУМА ОРЛОВСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА

13 РёСЋРЅСЏ 2013 РіРѕРґР°                     Рі. Орёл

Президиум Орловского областного суда в составе

председательствующего Телегина Ф.В.

членов президиума Дорохина В.Г., Саниной Л.Л.,

Капустянской М.М.

при секретаре Минайчевой О.А.

рассмотрел надзорную жалобу осужденного Чукова Олега Васильевича на приговор Северного районного суда г. Орла от 27 апреля 2011 года, по которому

Чуков Олег Васильевич, <...> не судим,

осужден по:

ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ (в редакции ФЗ РФ №377 от 27.12.2009) к 2 годам 6 месяцам лишения свободы (эпизод от 01 сентября 2010 года);

ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ (в редакции ФЗ РФ №377 от 27.12.2009) к 2 годам 6 месяцам лишения свободы (эпизод от 09 сентября 2010 года);

ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ (в редакции ФЗ РФ №377 от 27.12.2009) к 2 годам 6 месяцам лишения свободы (эпизод от 24 сентября 2010 года);

ч.1 ст.228 УК РФ (в редакции ФЗ РФ №377 от 27.12.2009) к 1 году лишения свободы.

В соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 3 года 9 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Срок отбытия наказания исчислен с 27 апреля 2011 года. В срок отбытия засчитано время содержания под стражей с 24 по 25 сентября 2010 года и с 20 декабря 2010 года по 27 апреля 2011 года.

Определением судебной коллегии по уголовным делам Орловского областного суда от 30 июня 2011 года приговор Северного районного суда г. Орла от 27 апреля 2011 года в отношении Чукова О.В. изменен: дополнена резолютивная часть указанием о назначении Чукову О.В. наказания по трем эпизодам преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ (в редакции ФЗ РФ №377 от 27.12.2009 г.) с применением ст.64 УК РФ.

В остальном приговор оставлен без изменения.

В настоящей надзорной жалобе Чуков О.В. ставит вопрос о пересмотре состоявшихся судебных решений, полагая, что его действия, связанные с покушением на сбыт наркотических средств, были спровоцированы сотрудниками правоохранительных органов; считает, что его действия охвачены единым умыслом и являются продолжаемым преступлением; приводит довод о том, что из приговора следует исключить его осуждение за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства марихуаны, массой 6,7 грамм в связи с добровольным отказом от совершения преступления.

Заслушав доклад судьи Орловского областного суда Некрасовой Н.А., изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, мотивы надзорной жалобы и вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, выслушав мнение заместителя прокурора области А.Н. Хамошина об изменении приговора суда, президиум Орловского областного суда

УСТАНОВИЛ:

По приговору Северного районного суда г. Орла от 27 апреля 2011 года Чуков О.В. признан виновным:

в покушении на незаконный сбыт наркотического средства – марихуаны массой 2,9 грамма ФИО1, совершённом 01 сентября 2010 года;

в покушении на незаконный сбыт наркотического средства – марихуаны массой 2,5 грамма ФИО1, совершённом 09 сентября 2010 года;

в покушении на незаконный сбыт наркотического средства – марихуаны массой 2,9 грамма ФИО1, совершённом 24 сентября 2010 года;

в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства – марихуаны массой 6,7 грамм, изъятой в ходе обыска 25 сентября 2010 года в <адрес>.

Преступления им совершены при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Проверив материалы дела, обсудив доводы надзорной жалобы осужденного, президиум считает приговор суда подлежащим изменению в соответствии с п.2 ч.1 ст.379 УПК РФ по следующему основанию.

В обоснование вывода о виновности Чукова О.В. в покушениях на незаконный сбыт наркотических средств, суд в приговоре сослался на показания свидетелей, заключения экспертов, протоколы следственных действий и иные документы, в том числе на доказательства, полученные в результате проверочных закупок, проведенных 01, 09, 24 сентября 2010 года.

Между тем, суд не учел положения уголовно-процессуального закона, регламентирующие необходимость обоснования приговора допустимыми доказательствами, что повлияло на правильность принятого решения.

По смыслу ст.75, 89 УПК РФ, ст.7 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности», результаты ОРМ могут быть положены в основу приговора, если они получены в соответствии с требованиями закона и свидетельствуют о наличии у виновного умысла, направленного на совершение преступления и сформировавшегося независимо от деятельности сотрудников оперативных подразделений, а также о проведении лицом всех подготовительных действий, необходимых для совершения противоправного деяния. При этом, согласно ст.2 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности», задачами такой деятельности является, в частности, выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших.

Данные требования закона по настоящему делу соблюдены не были.

Из материалов уголовного дела усматривается, что для получения доказательств сбыта Чуковым О.В. наркотических средств сотрудниками 2 отдела ОС УФСКН по Орловской области была использована помощь ФИО1, действовавшего в рамках проводимых оперативных мероприятий.

Проверочная закупка 01 сентября 2010 года проводилась в отношении неустановленного лица по имени ФИО2, который на основании имевшейся информации занимался сбытом наркотического средства – марихуаны, то есть при наличии оснований, предусмотренных п.1 ч.2 ст.7 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности».

Об этом свидетельствует постановление о проведении оперативно-розыскного мероприятия – проверочная закупка от 01 сентября 2010 года <...>.

По результатам проведенного ОРМ сотрудниками 2 отдела ОС УФСКН по Орловской области была установлена причастность Чукова О.В. к сбыту наркотических средств <...>.При подтверждении вышеуказанной информации, то есть при достижении цели оперативно-розыскного мероприятия, дальнейшая оперативно-розыскная деятельность допустима лишь при условии ее соответствия задачам, перечисленным в ст.2 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности», к числу которых относятся выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих совершающих или совершивших.

Однако, вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности, после того как 01 сентября 2010 года сотрудники 2 отдела ОС УФСКН по Орловской области уже выявили инкриминируемое Чукову О.В. деяние, они не пресекли его действия, имея такую возможность, а вновь 09 и 24 сентября 2010 года, посредством привлеченного лица – ФИО1, подтолкнули Чукова О.В. к дальнейшим незаконным действиям в области незаконного оборота наркотических средств, провели проверочные закупки в отношении уже известного правоохранительным органам лица <...>.

Данные действия сотрудников 2 отдела ОС УФСКН по Орловской области не отвечают требованиям закона, поскольку не были направлены на пресечение преступной деятельности Чукова О.В. и создали условия для его дальнейшей преступной деятельности, связанной с незаконным оборотом наркотических средств.

Согласно ст.75 УПК РФ, доказательства, полученные с нарушением закона, являются недопустимыми, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, перечисленных в ст.73 УПК РФ.

Ввиду указанных нарушений закона, допущенных при проведении оперативно-розыскных мероприятий, полученные при этом результаты оперативно-розыскной деятельности, не отвечают критериям допустимости доказательств. Следовательно, выводы суда о действиях Чукова О.В., совершенных 09 и 24 сентября 2010 года, основаны на недопустимых доказательствах, которые не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, перечисленных в ст.73 УПК РФ, не являются основанием для вывода о доказанности инкриминируемого деяния.

При таких обстоятельствах приговор в части осуждения Чукова О.В. за действия, совершенные 09 и 24 сентября 2010 года, подлежит отмене.

Оснований для применения к наказанию, назначаемому осужденному Чукову О.В. по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ (эпизод от 01 сентября 2010 года), по ч.1 ст.228 УК РФ положений ст.64 и 73 УК РФ президиум не находит.

Принимая во внимание фактические обстоятельства и степень общественной опасности содеянного Чуковым О.В., президиум не усматривает оснований для изменения категории преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ, ч.1 ст.228 УК РФ на менее тяжкую в соответствии с ч.6 ст.15 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 года №420-ФЗ).

Кроме того, учитывая изменения, внесённые Федеральным законом №420-ФЗ от 7 декабря 2011 года в статью 69 УК РФ, окончательное наказание Чукову О.В. по совокупности преступлений необходимо назначить по правилам ч.2 ст.69 УК РФ.

Доводы жалобы осужденного об исключении его осуждения по ч.1 ст.228 УК РФ в связи с добровольным отказом от совершения преступления, являются необоснованными.

В соответствии с ч.1 ст.31 УК РФ добровольным отказом от преступления признается прекращение лицом приготовления к преступлению, если оно осознавало возможность доведения преступления до конца.

По смыслу уголовного закона, если лицо отказалось от продолжения совершения преступления из-за различного рода препятствий, которые затрудняли совершение преступления или делали его совершение невозможным, то добровольный отказ в этих случаях отсутствует.

Как видно из материалов уголовного дела, обыск в <...> Чукова О.В., а также <адрес> 25 сентября 2010 года был проведен на основании имевшейся у сотрудников УФСКН России по Орловской области оперативной информации о возможном хранении наркотических средств в указанных местах <...>.

Таким образом, действия Чукова О.В. содержат оконченный состав преступления и не ставят под сомнение правильность квалификации действий осужденного.

На основании изложенного и руководствуясь ст.407, 408 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

надзорную жалобу Чукова Олега Васильевича удовлетворить частично.

Приговор Северного районного суда г. Орла от 27 апреля 2011 года и определение судебной коллегии по уголовным делам Орловского областного суда от 30 июня 2011 года в отношении Чукова О.В. изменить:

в части его осуждения по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ за действия, совершенные 09 сентября 2010 года; по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ за действия, совершенные 24 сентября 2010 года, отменить, уголовное дело в этой части прекратить за отсутствием составов указанных преступлений на основании п.2 ч.1 ст.24 УПК РФ, с признанием за ним права на реабилитацию, предусмотренного ст.133,134 УПК РФ.

На основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ (эпизод от 01 сентября 2010 года), по ч.1 ст.228 УК РФ, путем частичного сложения окончательно назначить Чукову О.В. 2 года 7 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

В остальном приговор в отношении Чукова О.В. оставить без изменения.

Председательствующий Ф.В. Телегин