Судебный акт #1 (Решение) по делу № 2-271/2019 ~ М-215/2019 от 15.05.2019

Р Е Ш Е Н И Е именем Российской Федерации

3 июля 2019 года                                      гор. Октябрьск Самарской области

         Октябрьский городской суд Самарской области в составе: председательствующего судьи Баринова М.А., при секретаре Золиной Т.И., рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело № по иску Красковой Е.Г. к ГБУЗ СО «Сызранский наркологический диспансер» о частичном признании приказа об определении продолжительности отпуска недействительным и произвести перерасчёт отпускных выплат,

У С Т А Н О В И Л:

Кравкова Е.Г. обратилась в суд с иском к ГБУЗ СО «Сызранский наркологический диспансер» в котором просит признать приказ №-о от 8 мая 2019 года частично недействительным в части определения продолжительности отпуска и обязать ответчика изменить приказ №-о от 08.05.2019 года, определив общую продолжительность отпуска в размере 52 дня; обязать ответчика произвести перерасчёт отпускных выплат с учетом её замечаний и дополнительных дней отпуска.

В судебном заседании представитель истца Кравков Л.А., действующий по устному ходатайству Кравковой Е.Г. исковые требования поддержал и показал, что Кравкова Е.Г. работает у ответчика на постоянной основе согласно трудовых договоров № и № от 10.07.2006г. по настоящее время. Приказом №-о от 08.05.2019г. ей предоставлен очередной отпуск общей продолжительностью 31 календарный день, без указания периода работы. На основании данного приказа Кравковой Е.Г. начислены и выплачены отпускные в размере 27 007 рублей 39 копеек. Считает, что Кравковой Е.Г. неправильно рассчитана продолжительность очередного отпуска, которая должна составлять 52 дня поскольку:

1. Период с 10.07.2011 по 09.07.2012 не использовано 5 календарных дней отпуска.

2. Период с 10.07.2012 по 03.06.2013 не использовано 32 календарных дня отпуска.

3. Период с 30.11.2015 по 17.04.2016 не использовано 15 календарных дней отпуска. Кроме того неправильно произведен расчет оплаты отпуска, размер отпускных выплат должен составлять 50 401 рубль 50 копеек.

Для исчисления продолжительности отпуска ответчик применяет ст. 286 ТК РФ регламентирующий представление отпуска по совместительству. В трудовых договорах истца № и 18 в п.3 четко указано, что Кравкова Е.Г. работает по договору на основной работе, поэтому ст.286 ТК РФ не применима к данным правоотношениям. Предоставление и продолжительность дополнительного отпуска регламентируется ст.116 и 119 ТК РФ, а так же Постановлением Правительства РФ от 11 декабря 2002 г. №884 "Об утверждении Правил предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам с ненормированным рабочим днем в федеральных государственных учреждениях" согласно которых, дополнительный отпуск, предоставляемый работникам с ненормированным рабочим днем, суммируется с ежегодным основным оплачиваемым отпуском (в том числе удлиненным), а также другими ежегодными дополнительными оплачиваемыми отпусками. Что касается применения Конвенции МОТ №132, то в соответствии Постановления Конституционного Суда Российской Федерации от 25 октября 2018 г. №38-П город Санкт-Петербург "по делу о проверке конституционности части первой статьи 127 и части первой статьи 392 Трудового кодекса РФ буквальное толкование применения сроков давности при предоставлении отпуска в Российской Федерации, не применимо. Кравкова считает, что период согласно Постановлению правительства РФ от 24.12.2007 г. необходимо брать с 01 мая 2012 г. по 30 апреля 2013 г. с вычетом периода больничного декретного, в соответствии с которым, средний заработок для оплаты отпуска рассчитывается за последние 12 календарных месяцев, предшествующих месяцу отпуска за расчетный период, путем деления суммы заработной платы, начисленной за этот период на 12 и на 29,3. Работодатель, определяя расчетный период, считал их так, если отпуск с 20 апреля 2017 года, то расчетный период должен быть с 1 апреля 2016 года по 31 марта 2017 года. Поскольку этот период по правилам п. 5 Положения должен быть исключен, работодатель взял период с 1 апреля 2015 года по 31 марта 2016 года. Но этот период также являлся исключаемым. В следующем периоде с 1 апреля 2014 года по 31 марта 2015 года также не было отработанных дней, а с 1 апреля 2013 года по 31 марта 2014 года были отработанные дни с 1 апреля по 5 июля. Именно этот период работодатель использовал в качестве расчетного периода. Просит произвести расчет среднего заработка с 01 мая 2012 года по 30 апреля 2013 года.

Истец Кравкова Е.Г. поддержала исковые требования, а так же доводы изложенные её представителем.

Представитель ответчика ГБУЗ СО «Сызранский наркологический диспансер» Волкова Ю.С., действующая согласно доверенности, исковые требования Кравковой Е.Г. не признала и показала, что 10.07.2006 года с Кравковой Е.Г. был заключен трудовой договор №, согласно которому работник принят на работу в бухгалтерию на должность <данные изъяты> на режим неполной рабочей неделе 0,5 ставки. Согласно трудовому договору №, работник принят на работу в бухгалтерию на должность <данные изъяты> на режим неполной рабочей неделе 0,5 ставки. На основании личного заявления, Кракова приказом №-к с 01.01.2011 г. переведена в финансово-экономический отдел на должность <данные изъяты>. Кравкова с данным приказом ознакомлена и согласна, фактически выполняла обязанности <данные изъяты>. Начисления по заработной плате производились по тарификации <данные изъяты>, а не с 0,5 ставки <данные изъяты> и 0,5 ставки <данные изъяты>. После 01.01.2011 года во всех документах, с которыми знакомилась и подписывала истец, приказах, личной карточки работника, трудовой книжки, должность истца указывалась, как бухгалтер по расчету с рабочими и служащими. Истец необоснованно ссылается на трудовой договор 10.07.2006 года №. С 29.12.2012 года по 14.01.2013 года Кравкова находилась в ежегодном оплачиваемом отпуске. С 15.01.2012 года по 08.02.2019 года Кравкова находилась в отпуске по уходу ребенком. С 09.02.2019 по 01.04.2019 года Кравкова находилась в отпуске без сохранения заработной платы. Статьей 115 ТК РФ установлено, что ежегодный, основной оплачиваемый отпуск предоставляется работникам продолжительностью 28 календарных дней. Истец не обосновано требует предоставить 5 календарных дней отпуска за период с 10.07.2011 по 09.07.2012 года, так как ею использованы все дни отпуска (32 дня за 12 фактически отработанных месяцев) за данный период, что подтверждается приказом №-о от 20.11.2012 года, личной карточкой Кравковой (форма Т2), справкой об отпусках, предоставленных Кравковой за период работы в ГБУЗ СО «СНД». Предоставить 32 календарных дня отпуска за период с 10.07.2012 по 03.06.2013 года, как за данный период Кравковой положено предоставить 30 календарных дней, из которых 26 календарных дней основного отпуска за 11 месяцев (фактически отработанное время истца) 2,33 (среднемесячное количество дней отпуска) + 4 календарных дней дополнительного отпуска (согласно пункта 15 трудового договора от 10.07.2006 г.). Кравковой за данный период был предоставлен отпуск продолжительностью 9 календарных дней, что подтверждается приказом от 20.11.2012 года №-о, а так же 19 календарных дней - приказ от 08.05.2019 года №-о, её личной карточкой ( Т2), более того 2 календарных дня предоставлено авансом в предыдущие период, что подтверждается справкой об отпусках, предоставленных Кравковой Е.Г. за период работы в ГБУЗ СО «СНД». Предоставить 15 календарных дней отпуска за период с 30.11.2015 по 17.04.2016 года, так как истцу за данный период был предоставлен отпуск продолжительностью 12 календарных дней (5 месяцев (отпуск по беременности и родам) 2,33 (среднемесячное количество дней отпуска), что подтверждается приказом №-о от 08.05.2019 года. Таким образом, за периоды работы 2011-2012гг., 2012-2013 гг.,2015-2016 годы Кравковой предоставлен отпуск в полном объеме. Истец не обоснованно просит изменить приказ №-о от 08.05.2019 года, определив общую продолжительность отпуска в размере 52 дней. Согласно пункту15 трудового договора № от 10.07.2006 года Кравковой установлен ежегодный отпуск продолжительностью 28 календарных дней, дополнительный отпуск продолжительностью 4 календарных дня. Согласно пункту 15 трудового договора № от 10.07.2006 года Кравковой установлен ежегодный отпуск продолжительностью 28 календарных дней, дополнительный отпуск продолжительностью 3 календарных дня. Истцу было предоставлено за периоды 2006-2007гг., 2007-2008 гг., по 35 календарных дней отпуска (28 к.д. + 4 к.д. + 3 к.д., т.е. путем сложения дней ежегодного и дополнительных отпусков). Дополнительный отпуск поглощается, а не суммируется. Просит в иске Кравковой отказать.

Представитель ответчика ГБУЗ СО «Сызранский наркологический диспансер» Краснова О.Ю. с иском Кравковой не согласна. Кравкова числилась, как бухгалтер. Договор № и приказ № остались в действии. Приказ № и дополнительное соглашение к нему не действуют. Дополнительный отпуск не суммируется, а поглощается. У Кравковой была одна основная работа в должности бухгалтера. Расчет среднего заработка был взят за период с января по декабрь 2012 года. Этот период является так же верным как и период с мая 2012 года по апрель 2013 года.

Суд, заслушав истца и его представителя, объяснения представителей ответчика и исследовав материалы дела, приходит к следующему.

В судебном заседании установлено, что 10.07.2006 года ГБУЗ СО «Сызранский наркологический диспансер» с Кравковой Е.Г. заключил трудовой договор №, согласно которому работник принят на основную работу в бухгалтерию на должность <данные изъяты> на режим неполной рабочей неделе 0,5 ставки. Согласно п.15 Договора работнику устанавливается ежегодный отпуск продолжительностью: основной 28 календарных дней и дополнительный 4 календарных дня.

10.07.2006 года ГБУЗ СО «Сызранский наркологический диспансер» с Кравковой Е.Г. заключил трудовой договор №, согласно которому работник принят на основную работу в бухгалтерию на должность <данные изъяты> на режим неполной рабочей неделе 0,5 ставки. Согласно п.15 Договора работнику устанавливается ежегодный отпуск продолжительностью: основной 28 календарных дней и дополнительный 3 календарных дня.

Приказом от 31.12.2010 №-к на основании личного заявления от 31.12.2010 Кравкова Е.Г. была переведена из бухгалтерии с должности бухгалтера (0,5 должностной ставки) и <данные изъяты> (0,5 должностной ставки) в финансово-экономический отдел бухгалтером по расчетам с рабочими и служащими 1 категории на 1 должностную ставку. С приказом от 31.12.2010 №-к Кравкова Е.Г. ознакомлена под роспись.

31 декабря 2010 ГБУЗ СО «Сызранский наркологический диспансер» с Кравковой Е.Г. были заключены дополнительные соглашения к трудовым договорам от 10.07.2006 года № и №.

Приказом от 24.10.2012 №-о на основании справки-вызова № Сызранского филиала Самарского государственного экономического университета Кравковой Е.Г. был предоставлен дополнительный отпуск (учебный) с сохранением среднего заработка для прохождения промежуточной аттестации в количестве 25 календарных дней с 29 октября по 22 ноября 2012 года.

Приказом от 20.11.2012 №-о Кравковой Е.Г. был предоставлен отпуск в количестве 45 календарных дней с 23 ноября 2012 года по 14 января 2013 года.

В период с 15 января 2013 года по 08 февраля 2019 года Кравкова Е.Г. находилась в отпусках по беременности и родам, а также в отпусках по уходу за детьми до достижения ими возраста 3-х лет.

На основании заявления от 05.02.2019 Кравковой Е.Г. был предоставлен отпуск без сохранения заработной платы в количестве 52 календарных дней с 09 февраля по 01 апреля 2019 года.

В период с 02 апреля по 11 мая 2019 года Кравкова Е.Г. отсутствовала на работе по уважительной причине - в связи с уходом за больным членом семьи.

Приказом от 08.05.2019 №-о на основании заявления от 15.03.2019 Кравковой Е.Г. был предоставлен ежегодный оплачиваемый отпуск в количестве 31 календарного дня с 13 мая по 13 июня 2019 года.

Таким образом, в судебном заседании установлено, что с 1 января 2011 года Кравкова Е.Г. работает в должности <данные изъяты> по расчетам с рабочими и служащими 1 категории на 1 должностной ставке.

Довод представителя истца о том, что Кравкова Е.Г. работает на двух основных работах: бухгалтера и кассира, не соответствует действительности и опровергается представленными в судебное заседание выше указанными письменными доказательствами.

Кроме того, трудовым законодательством возможность наличия у работника двух основных мест работы не предусмотрено. Данный факт так же подтверждён Письмом Министерства труда и социальной защиты Российской Федерации от 26.04.17 №/В-357.

Период работы Кравковой Е.Г. с 10.07.2006 по 01.01.2011 следует считать как работой по внутреннему совместительству.

Согласно ст. 282 ТК РФ, совместительство - выполнение работником другой регулярной оплачиваемой работы на условиях трудового договора в свободное от основной работы время.

Государственной инспекцией труда в Самарской области была проведена внеплановая документарная проверка в отношении ГБУЗ СО «Сызранский наркологический диспансер» по результатам трудовой деятельности Кравковой Е.Г. По итогам проверки были выявлены следующие нарушения:

1. В нарушение ст. 72 ТК РФ 31 декабря 2010 года соглашение об изменении определенных сторонами условий трудового договора (от 10.07.2006 № и от 10.07.2006 №) не заключено в письменной форме. Так, установлено, приказом от 31.12.2010 №-к на основании личного заявления от 31.12.2010 Кравкова Е.Г. была переведена из бухгалтерии с должности бухгалтера (0,5 должностной ставки) и кассира (должностной ставки) в финансово-экономический отдел бухгалтером по расчетам с рабочими и служащими 1 категории на 1 должностную ставку. Указанное выше дополнительное соглашение на момент оформления настоящего акта в Учреждении отсутствует.

2. В нарушение ст. 57 ТК РФ обязательные условия трудового договора с Кравковой Е.Г. в части оплаты труда, режима работы в части предоставления количества дней отдыха за работу в условиях ненормированного рабочего дня не соответствуют системе оплаты труда, действующей в Учреждении в настоящее время, в также условиям локальных нормативных Учреждения. Установлено, что указанные выше обязательные условия трудового договора не были внесены работодателем в трудовой договор в связи с отказом Кравковой Е.Г. от подписания дополнительного соглашения, что подтверждается актом от 04.04.2019.

По итогам проверки был составлен акт №-И от 11 июня 2019 года.

Таким образом, судом установлено, что между ГБУЗ СО «Сызранский наркологический диспансер» и Кравковой Е.Г. 31 декабря 2010 года соглашение об изменении определенных сторонами условий трудового договора (от 10.07.2006 № и от 10.07.2006 №) не заключено в письменной форме.

Соответственно суд, не берёт за основу положения трудового договора № от 10.07.2006, который предусматривает работу Кравковой Е.Г. в должности <данные изъяты>

Из положений ст. ст. 116, 117 ТК РФ следует, что ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска предоставляются работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, работникам, имеющим особый характер работы, работникам с ненормированным рабочим днем, работникам, работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, а также в других случаях, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами.

Продолжительность ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска конкретного работника устанавливается трудовым договором на основании отраслевого (межотраслевого) соглашения и коллективного договора с учетом результатов специальной оценки условий труда.

Согласно ч. 2 ст. 120 ТК РФ, если работнику помимо основного отпуска полагается дополнительный, то при расчете общей продолжительности ежегодного отпуска эти отпуска суммируются.

В связи с тем, что Кравкова Е.Г. с 1 января 2011 года официально не работает <данные изъяты> а работает в должности <данные изъяты> на 1 должностной ставке, то при определении продолжительности дополнительного отпуска необходимо руководствоваться трудовым договором и коллективным договором.

Согласно п.15 трудового договора № от 10.07.2006 работнику Кравковой Е.Г. устанавливается ежегодный отпуск продолжительностью: основной 28 календарных дней и дополнительный 4 календарных дня.

Согласно коллективного договора на 2009-2011 года в Приложении № указано, что продолжительность дополнительного отпуска бухгалтеру, кассиру - 3 календарных дня.

Согласно коллективного договора на 2013-2015 годы в Приложении № указано, что продолжительность дополнительного отпуска бухгалтеру составляет 3 календарных дня.

С учётом изложенного, суд берёт за основу расчёт представленный ГБУЗ СО «Сызранский наркологический диспансер».

Расчёт продолжительности отпуска, представленный истцом не основан на нормах трудового права, а поэтому оснований признавать приказ №-о от 08.05.2019 года частично недействительным в части определения продолжительности отпуска, определив общую продолжительность отпуска в размере 52 дня, не имеется.

В этой части иска Кравковой Е.Г. следует отказать.

Кравковой Е.Г. заявлены так же требования где просит ответчика обязать произвести перерасчёт отпускных выплат исходя из средней заработной платы взятой за период с 1 мая 2012 года по 30 апреля 2013 года.

Как было установлено в данном судебном заседании, в период с 15 января 2013 года по 8 февраля 2019 года Кравкова Е.Г. находилась последовательно в отпусках по беременности и родам, по уходу за ребенком, по беременности родам в связи со следующей беременностью и вновь по уходу за ребенком.

В период с 9 февраля по 1 апреля 2019 года Кравкова ЕГ. находилась в отпуске без сохранения заработной платы.

В период со 2 апреля по 11 мая 2019 года Кравкова Е.Г. была временно нетрудоспособна.

В период с 13 мая по 13 июня 2019 года приказом от 08.05.2019 №-о Кравковой Е.Г. предоставлен ежегодный оплачиваемый отпуск.

В соответствии со статьей 114 Трудового кодекса РФ на период оплачиваемых отпусков за работниками сохраняется средний заработок.

Порядок расчета среднего заработка установлен статьей 139 Трудового кодекса РФ и Положением об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденным постановлением Правительства РФ от 24.12.2007 № 922 (далее - Порядок).

В соответствии с пунктом 4 порядка расчет среднего заработка работника независимо от режима его работы производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. Средний дневной заработок для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется за последние 12 календарных месяцев.

В соответствии с пунктом 6 Порядка в случае если работник не имел фактически начисленной заработной платы или фактически отработанных дней за расчетный период или за период, превышающий расчетный период, либо этот период состоял из времени, исключаемого из расчетного периода в соответствии с пунктом 5 Положения, средний заработок определяется исходя из суммы заработной платы, фактически начисленной за предшествующий период, равный расчетному.

С учетом указанных нормативных правил, предоставляя отпуск с 13 мая 2019 года, работодатель должен был учесть для расчета среднего заработка доходы, полученные Кравковой Е.Г. за период с 1 мая 2018 года по 30 апреля 2019 года. Однако, с учетом того, что она не имела заработка, а равно периодов, учитываемых для его расчета начиная с 15 января 2013 года, для расчета оплаты отпуска, предоставленного с 13 мая 2019 года необходимо учитывать ее заработок за период с 1 мая 2012 года по 30 апреля 2013 года.

Расчет среднего заработка Кравковой Е.Г. был произведён за период с января по декабрь 2012 года, что не отрицалось представителем ответчика.

Однако исходя из вышеуказанных норм закона для расчета среднего заработка следует брать период с 1 мая 2012 года по 30 апреля 2013 года, а поэтому в этой части иск подлежит удовлетворении.

Довод представителя ответчика о применении сроков давности суд не принимает, так как Постановлением Конституционного Суда РФ от 25.10.2018 № 38-П «По делу о проверке конституционности части первой статьи 127 и части первой статьи 392 Трудового кодекса Российской Федерации в связи с жалобами граждан М.В. Данилова, К.В. Кондакова и других» выявлен конституционно-правовой смысл применяемых в совокупности норм части первой статьи 127 и части первой статьи 392 Трудового кодекса РФ, а также пункта 1 статьи 9 Конвенции Международной организации труда № 132 «Об оплачиваемых отпусках». Согласно позиции Конституционного Суда РФ срок давности к неиспользованным отпускам неприменим в период трудовой деятельности работника и начинает течь только с момента увольнения работника.

В соответствии с ст. 333.19 Налогового кодекса РФ, ст. 103 ГПК РФ, исходя из удовлетворенной части исковых требований не имущественного характера, с ответчика в доход местного бюджета подлежит взысканию государственная пошлина в размере 300 рублей.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 194, 198 ГПК РФ, суд

Р Е Ш И Л:

Иск Кравковой Е.Г. к ГБУЗ СО «Сызранский наркологический диспансер» о частичном признании приказа об определении продолжительности отпуска недействительным и произвести перерасчёт отпускных выплат удовлетворить частично.

Обязать ГБУЗ СО «Сызранский наркологический диспансер» произвести Кравковой Е.Г. расчёт оплаты отпуска, предоставленному с 13 мая 2019 года согласно приказа №-о от 08.05.2019 года, взяв расчёт среднего заработка доходы за период с 1 мая 2012 года по 30 апреля 2013 года.

В остальной части иска отказать.

Взыскать с ГБУЗ СО «Сызранский наркологический диспансер» в доход местного бюджета государственную пошлину в размере 300 рублей.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в течение 30 суток в Самарский областной суд через Октябрьский городской суд после принятия решения в окончательной форме. Решение в окончательной форме принято 8 июля 2019 года.

Председательствующий: судья                                    М.А. Баринов