Решение по делу № 4У-1501/2013 [44У-153/2013] от 14.06.2013

Приговор:                                                                                                        № 44-у-153

судья – Трубицына Т.А.

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

суда надзорной инстанции

г. Ижевск                                                        23 августа 2013 года

Президиум Верховного Суда Удмуртской Республики в составе:

председательствующего – Никулина А.Л.,

членов Президиума – Берша С.И., Головкова Л.П.,

Коробейниковой Л.Н.

при секретаре Гончаровой Т.В.

рассмотрел материалы уголовного дела по надзорной жалобе осужденного Пономарева В.Г. о пересмотре приговора Первомайского районного суда г. Ижевска от 29 мая 2008 года.

    Приговором Первомайского районного суда г. Ижевска от 29 мая 2008 года

    Пономарев В.Г., ДД.ММ.ГГГГ рождения, уроженец <адрес>, судимый:

    24 июня 2002 года Устиновским районным судом г. Ижевска, с учетом изменений, внесенных в порядке ст. 10 УК РФ постановлением Можгинского городского суда Удмуртской Республики от 2 апреля 2004 года, по пп. «а», «в», «г» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 4 годам лишения свободы, освобожден 23 января 2006 года по отбытию срока наказания;

    28 июня 2007 года мировым судьей судебного участка № 4 Устиновского района г. Ижевска по ч. 1 ст. 158 УК РФ с применением ст. 73 УК РФ к 1 году лишения свободы условно с испытательным сроком на 1 год;

    - осужден по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы; по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы.

    На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний Пономареву В.Г. назначено наказание в виде 5 лет лишения свободы.

    В соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору мирового судьи судебного участка № 4 Устиновского района г. Ижевска от 28 июня 2007 года и на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем присоединения к назначенному наказанию частично не отбытого наказания по приговору мирового судьи от 28 июня 2007 года окончательно к отбытию Пономареву В.Г. назначено 5 лет 3 месяца лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

    Срок отбывания наказания постановлено исчислять с 5 февраля 2008 года.

    В кассационном порядке приговор Первомайского районного суда г. Ижевска от 29 мая 2008 года в отношении Пономарева В.Г. не пересматривался.

    Постановлением Завьяловского районного суда Удмуртской Республики от 23 сентября 2010 года Пономарев В.Г. освобожден от отбывания наказания условно-досрочно на срок 2 года 7 месяцев 12 дней.

    В настоящее время Пономарев В.Г. отбывает наказание по приговору Устиновского районного суда г. Ижевска от 15 августа 2011 года, по которому он осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ с применением п. «в» ч. 7 ст. 79 и ст. 70 УК РФ по совокупности с приговором Первомайского районного суда г. Ижевска от 29 мая 2008 года к 4 годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии особого режима.

    Постановлением судьи Завьяловского районного суда Удмуртской Республики от 4 марта 2013 года приговоры в отношении осужденного Пономарева В.Г. в порядке ст. 10 УК РФ приведены в соответствие действующим уголовным законом, постановлено считать его осужденным:

    - по приговору мирового судьи судебного участка № 4 Устиновского района г. Ижевска от 28 июня 2007 года по ч. 1 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ);

    - по приговору Первомайского районного суда г. Ижевска от 29 мая 2008 года: по ст. 228 ч. 1 УК РФ наказание с 1 года 6 месяцев лишения свободы снижено до 1 года 5 месяцев лишения свободы. Наказание по совокупности преступлений постановлено считать назначенным с применением ч. 2 ст. 69 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 года № 420-ФЗ) и снижено с 5 лет лишения свободы до 4 лет 11 месяцев лишения свободы. Окончательный срок наказания, назначенный с применением ст. 74, ст. 70 УК РФ, снижен с 5 лет 3 месяцев лишения свободы до 5 лет 2 месяцев лишения свободы;

    - по приговору Устиновского районного суда г. Ижевска от 15 августа 2011 года окончательный срок наказания, назначенный в соответствии со ст. 70 УК РФ, снижен с 4 лет лишения свободы до 3 лет 11 месяцев лишения свободы;

    - постановлено считать Пономарева В.Г. по приговору от 29 мая 2008 года освободившимся 23 сентября 2010 года условно-досрочно на неотбытый срок 2 года 6 месяцев 12 дней, о чем указано внести соответствующую запись во вводную часть вышеуказанного приговора и в резолютивную часть постановления Завьяловского районного суда Удмуртской Республики от 23 сентября 2010 года.

    В остальной части указанные судебные решения оставлены без изменения.

    В надзорной жалобе осужденный Пономарев В.Г. ставит вопрос о пересмотре приговор суда в связи допущенными по делу нарушениями уголовного и уголовно-процессуального законов.

Заслушав доклад судьи Митрофанова С.Г., изложившего обстоятельства дела, содержание приговора и постановления суда, мотивы надзорной жалобы и постановления о возбуждении надзорного производства, а также мнение заместителя прокурора Удмуртской Республики Перескокова Л.В. об удовлетворении надзорной жалобы осужденного и смягчении ему наказания, Президиум

установил:

Пономарев В.Г. признан судом виновным в покушении, в два приема, в ходе проверочных закупок, проводимых сотрудниками правоохранительных органов, на незаконный сбыт наркотического средства – героина: 30 января 2008 года К.С.В.., действовавшему в рамках оперативно-розыскного мероприятия согласно закону «Об оперативно-розыскной деятельности» в качестве покупателя наркотических средств – массой 0,09 гр.; 5 февраля 2008 года М.А.А. также действовавшему в рамках оперативно-розыскного мероприятия согласно закону «Об оперативно-розыскной деятельности» в качестве покупателя наркотических средств – массой 0,06 гр., после чего Пономарев В.Г. был задержан сотрудниками правоохранительных органов и у него было изъято незаконно хранимое при себе, без цели сбыта, наркотическое средство – героин общей массой 1,04 грамма, то есть в крупном размере.

Преступления осужденным совершены в г. Ижевске Удмуртской Республики при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Указанные действия Пономарева В.Г. судом квалифицированы по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (эпизоды от 30 января и 5 февраля 2008 года) как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, то есть умышленные действия лица, непосредственно направленные на совершение незаконного сбыта наркотических средств, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам и по ч. 1 ст. 228 УК РФ как незаконное приобретение, хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

В надзорной жалобе осужденным Пономаревым В.Г. ставится вопрос о пересмотре приговора Первомайского районного суда г. Ижевска от 29 мая 2008 года в связи с его незаконным и необоснованным осуждением за преступление, связанное с незаконным сбытом наркотических средств, совершенное им 5 февраля 2008 года. Не оспаривая, по сути, свою причастность к незаконному сбыту наркотических средств, осужденный считает, что проверочная закупка наркотических средств 5 февраля 2008 года в отношении него была проведена с нарушением требований закона «Об оперативно-розыскной деятельности». В этой связи, как полагает осужденный, доказательства, полученные в досудебной стадии производства по делу с нарушением закона, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу его осуждения. В связи с чем Пономарев В.Г. просит изменить приговор, исключить его осуждение за покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный 5 февраля 2008 года и снизить срок наказания.

Президиум находит приговор суда в отношении Пономарева В.Г. подлежащим пересмотру по следующим основаниям.

Осужденный Пономарев В.Г. вину в совершении преступлений в ходе судебного заседания признал, фактически, полностью.

Суд, рассмотрев уголовное дело в общем порядке судебного разбирательства, правильно установил фактические обстоятельства дела, свидетельствующие об умышленном характере действий осужденного по незаконному сбыту им наркотических средств 30 января 2008 года, а также по незаконному приобретению и хранению без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

Нарушений уголовно-процессуального закона при рассмотрении уголовного дела, влекущих отмену приговора, судом не допущено.

Вместе с тем осуждение Пономарева В.Г. за покушение на незаконный сбыт наркотических средств 5 февраля 2008 года противоречит требованиям закона.

В соответствии с ч. 3 ст. 1 УПК РФ общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью законодательства Российской Федерации, регулирующего уголовное судопроизводство. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные данным Кодексом, то применяются правила международного договора.

Согласно п. 1 ст. 6 Конвенции от 4 ноября 1950 года «О защите прав человека и основных свобод», ратифицированной Российской Федерацией (Федеральный закон № 54-ФЗ от 30 марта 1998 года) каждый в случае спора о его гражданских правах и обязанностях или при предъявлении ему любого уголовного обвинения имеет право на справедливое и публичное разбирательство дела в разумный срок независимым и беспристрастным судом, созданным на основе закона.

В силу изложенного, справедливость судебного разбирательства предполагает и справедливый способ получения доказательств по уголовному делу.

Как следует из материалов уголовного дела, для получения доказательств сбыта Пономаревым В.Г. наркотических средств, сотрудниками правоохранительных органов была использована помощь привлеченных в качестве покупателей наркотических средств сотрудника ОРЧ-4 КМ МВД по УР К.С.В. и засекреченного свидетеля М.А.А.., действовавших в рамках проводимых сотрудниками милиции оперативно-розыскных мероприятий.

При этом представленными доказательствами объективно подтверждено, что оперативно-розыскное мероприятие «проверочная закупка» в отношении Пономарева В.Г. 30 января 2008 года проводилось на основании имевшейся оперативной информации о том, что неустановленный молодой человек по имени «Виталий», занимается сбытом наркотических средств.

Об этом свидетельствует рапорт ст. оперуполномоченного ОРЧ-4 КМ МВД по УР Сабира С.В. от 30 января 2008 года (л.д. 16) и постановление о проведении оперативно-розыскного мероприятия – проверочная закупка от 30 января 2008 года в отношении молодого человека по имени «Виталий», осуществляющего преступную деятельность, связанную с незаконным оборотом наркотических средств на территории Устиновского района г. Ижевска (л.д. 17).

По результатам проведения 30 января 2008 года проверочной закупки, 5 февраля 2008 года было возбуждено уголовное дело по ст. 30 ч. 3, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (л.д. 1).

Согласно имеющегося в материалах дела рапорта оперуполномоченного С.С.В.., по результатам проведенного оперативно-розыскного мероприятия, на день проведения 5 февраля 2008 года повторной проверочной закупки наркотических средств, сотрудники милиции уже установили, что молодым человеком по имени «Виталий», сбывшим ранее наркотическое средство К., является Пономарев В.Г., ДД.ММ.ГГГГ года рождения (л.д. 39).

Постановление о проведении второй проверочной закупки от 5 февраля 2008 года было вынесено в отношении конкретного лица – Пономарева В.Г. (л.д. 40).

Таким образом, после проведения первой проверочной закупки, в ходе которой была подтверждена полученная оперативная информация и выявлен сбыт Пономаревым В.Г. героина К.С.В.., сотрудниками милиции 5 февраля 2008 года было проведено аналогичное оперативно-розыскное мероприятие в отношении уже известного им лица – Пономарева В.Г., с участием другого привлеченного лица – М.А.А. При этом вновь, в качестве цели проведения проверочной закупки, была указана необходимость документирования преступной деятельности указанного лица.

Вместе с тем, согласно п. 2 ст. 6 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» проверочная закупка предусмотрена как один из видов оперативно-розыскных мероприятий, проводимых при осуществлении оперативно-розыскной деятельности, задачами которой являются: выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших; осуществление розыска лиц, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда, уклоняющихся от уголовного наказания, а также розыска без вести пропавших; добывание информации о событиях или действиях (бездействии), создающих угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности Российской Федерации; установление имущества, подлежащего конфискации.

Согласно ст. 7 указанного Закона основаниями проведения оперативно-розыскных мероприятий являются: наличие возбужденного уголовного дела; ставшие известными органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, сведения о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния, а также о лицах, его подготавливающих, совершающих или совершивших, если нет достаточных данных для решения вопроса о возбуждении уголовного дела; розыск лиц, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда, уклоняющихся от уголовного наказания, а также розыска без вести пропавших; события или действия, создающие угрозу государственной военной, экономической или экологической безопасности Российской Федерации.

Однако, вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности, после того, как 30 января 2008 года сотрудники КМ МВД по УР уже выявили факт сбыта Пономаревым В.Г. наркотического средства, он не только не пресекли его преступные действия, но и сами не прекратили свои мероприятия, поскольку вновь, 5 февраля 2008 года, провели однотипное оперативно-розыскное мероприятие – проверочную закупку в отношении уже известного им лица, подтолкнув, тем самым, Пономарева на дальнейшую продажу наркотических средств.

При этом действия оперативных сотрудников, связанные с дальнейшим проведением оперативно-розыскных мероприятий в отношении Пономарева В.Г. с целью документирования его преступной деятельности, в рамках уже возбужденного уголовного дела, не вызывались необходимостью, поскольку как усматривается из материалов уголовного дела, повторная проверочная закупка проводилась в отношении уже известного им лица, а не с целью выявления канала поступления наркотических средств осужденному, а также установления иных лиц, причастных к незаконному обороту наркотиков.

Из требований справедливого суда согласно ст. 6 Европейской Конвенции «О защите прав человека и основных свобод» следует, что общественные интересы в борьбе против наркоторговли не могут оправдать использование доказательств, полученных в результате провокации органов полиции.

Таким образом, по делу усматривается, что оперативно-розыскные мероприятия в виде проверочной закупки наркотических средств у Пономарева В.Г. 5 февраля 2008 года были проведены при отсутствии предусмотренных ст. 7 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» законных оснований.

С учетом этого, в соответствии с требованиями ст. ст. 73, 75 УПК РФ, результаты оперативно-розыскных мероприятий, использованные органами предварительного следствия в качестве доказательств, подтверждающих вину осужденного, а также судом при постановлении решения об осуждении Пономарева В.Г. за сбыт им 5 февраля 2008 года наркотических средств М.А.А.., являются недопустимыми.

В этой связи, поскольку допущенные нарушения закона повлияли на законность и обоснованность осуждения Пономарева В.Г. по приговору Первомайского районного суда г. Ижевска от 29 мая 2008 года, доводы надзорной жалобы осужденного о пересмотре указанного приговора заслуживают внимания и подлежат удовлетворению, указанный приговор в части его осуждения по эпизоду преступной деятельности от 5 февраля 2008 года, связанному с покушением на незаконный сбыт героина массой 0,06 грамма, нельзя признать законным и обоснованным, в связи с чем данный эпизод подлежит исключению из объема действий осужденного, а его действия по эпизоду от 30 января 2008 года (покушение на незаконный сбыт героина общей массой 0,09 грамма) подлежат квалификации по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года № 162-ФЗ) с соразмерным снижением назначенного ему наказания.

    С учетом указанных изменений, подлежащих внесению в обжалуемый приговор, подлежит снижению с учетом изменении, внесенных в приговор постановлением Завьяловского районного суда Удмуртской Республики от 23 октября 2012 года, и окончательное наказание, назначенное осужденному по совокупности совершенных преступлений с применением ч. 2 ст. 69 УК РФ.

     Иных правовых оснований для изменения приговора суда и снижения осужденному наказания Президиум не усматривает.

    На основании изложенного, руководствуясь ст. 407, 408 УПК РФ, Президиум

    постановил:

надзорную жалобу осужденного Пономарева В.Г. удовлетворить.

Приговор Первомайского районного суда г. Ижевска от 29 мая 2008 года в отношении Пономарева В.Г. изменить.

Исключить из приговора осуждение Пономарева В.Г. за покушение на незаконный сбыт наркотического средства – героина массой 0,06 грамма Макарову А.А. 5 февраля 2008 года.

Считать осужденным Пономарева В.Г. по приговору Первомайского районного суда г. Ижевска от 29 мая 2008 года, с учетом изменений, внесенных в порядке ст. 10 УК РФ постановлением Завьяловского районного суда Удмуртской Республики от 4 марта 2013 года, по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года № 162-ФЗ) – за покушение на незаконный сбыт наркотических средств К.С.В.. 30 января 2008 года, по которой назначить ему наказание в виде 4 /четырех/ лет 3 /трех/ месяцев лишения свободы; по ч. 1 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года № 162-ФЗ, с учетом положений ч. 2 ст. 15 УК РФ) к 1 году 5 месяцам лишения свободы.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 года № 420-ФЗ) по совокупности преступлений путем частичного сложений наказаний назначить Пономареву В.Г. наказание в виде 4 /четырех/ лет 8 /восьми/ месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч. 5 ст. 74 и ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединить неотбытое наказание по приговору мирового судьи судебного участка № 4 Устиновского района г. Ижевска от 28 июня 2007 года (с отменой условного осуждения) и окончательно к отбытию Пономареву В.Г. назначить наказание в виде 4 /четырех/ лет 11 /одиннадцати/ месяцев лишения свободы.

В остальной части этот же приговор суда в отношении Пономарева В.Г. оставить без изменения.

Председательствующий                     подпись                         А.Л. Никулин

    Копия верна: судья Верховного Суда

    Удмуртской Республики                                                     С.Г. Митрофанов