Решение по делу № null от 28.10.2010

Судья: Белоусов Е.В. Дело №

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Владивосток 19 октября 2010 года.

Судебная коллегия по уголовным делам Приморского краевого суда в составе: Председательствующего Будаева В.И.

Судей Гороховой Л.Е., Маругина В.В.

при секретаре Рудницкой О.В.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационное представление государственного обвинителя Онофрийчук Р.В., на приговор Красноармейского районного суда Приморского края от 31 августа 2010 года, которым

Чеботарев Евгений Анатольевич, 21 апреля 1977года рождения, уроженец г.Уссурийска, Приморского края, гражданин РФ, образование среднее, холостой, не работающий, военнообязанный, зарегистрированный: Приморский край, Красноармейский район, с. Рощино, ул.Лесовозная, д.33, кв.1, проживающий: Приморский край, Красноармейский район, с. Рощино, ул. Рощина д.53. кв.1, судимый:

24 декабря 2009 года Красноармейским районным судом Приморского края по ст.158 ч.3 п. «а» УК РФ к 3 годам лишения свободы без штрафа, ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком на 1 год,

Постановлением Красноармейского районного суда Приморского края от 3 августа 2010 года условное осуждение по приговору Красноармейского районного суда Приморского края от 24 декабря 2009 года отменено, постановлено отбывать наказание в исправительной колонии общего режима,

осужден по ст.166 ч.1 УК РФ к 2 годам лишения свободы.

В соответствии со ст.70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Красноармейского районного суда Приморского края от 24 декабря 2009 года, и назначено окончательное наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года 6 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Заслушав доклад судьи Будаева В.И., выступление прокурора Чухиль А.А. поддержавшей доводы кассационного представления, мнение адвоката Сиротина С.А. согласившегося с кассационным представлением, Судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Чеботарев Е.А. осужден за неправомерное завладение автомобилем без цели хищения (угон).

Как следует из приговора, Чеботарев Е.А. 04.05.2010 года, находясь в гостях в <адрес> в <адрес>, где проживает С., будучи в состоянии алкогольного опьянения, воспользовавшись тем, что С. уснул, взял со столика в зале ключ зажигания от автомобиля «TOYOTA CORONA» принадлежащего С., вышел на придворовую территорию <адрес>, где находилось данное транспортное средство, неправомерно завладел данным автомобилем, начал движение на нём по ул. Рощина, далее выехал на ул. Ленинскую, а затем поехал на объездную дорогу с. Рощино Красноармейского района Приморского края, где совершил съезд с дорожного полотна и, впоследствии, оставил данное транспортное средство.

В судебном заседании подсудимый Чеботарев Е.А. с предъявленным обвинением согласился полностью, поддержав ходатайство об особом порядке судебного разбирательства по делу, пояснив, что оно заявлено добровольно, после консультации с защитником.

Приговор постановлен в особом порядке без проведения судебного разбирательства.

В кассационном представлении государственный обвинитель Онофрийчук Р.В., не соглашаясь с приговором указывает, что в приговоре суд ошибочно признал в действиях Чеботарева Е.В. рецидив преступлений, поскольку в ходе следствия в вину Чеботареву Е.А. вменялось совершение преступления предусмотренного ст.166 ч.1 УК РФ, именно 04.05.2010 года, то есть до отмены условного наказания по постановлению от 03.08.2010 года по приговору Красноармейского районного суда от 24.12.2009 года. Просит приговор Красноармейского районного суда отменить, уголовное дело направить на новое судебное рассмотрение.

Проверив материалы дела, изучив доводы кассационного представления, Судебная коллегия находит доводы кассационного представления обоснованными, а приговор подлежащим изменению.

Как обоснованно указано в кассационном представлении, суд при назначении наказания Чеботареву Е.А. неверно определил обстоятельством отягчающим наказание - рецидив преступлений.

Как следует из материалов дела Чеботарев Е.А. приговором Красноармейского районного суда от 24.12.2009 года осужден за совершение преступления предусмотренного ст.158 ч.3 п. «а» УК РФ к 3 годам лишения свободы без штрафа, ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год, постановлением Красноармейского районного суда от 03.08.2010 года условное осуждение отменено с направлением Чеботарева в исправительную колонию общего режима.

В соответствии с п. 7 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.10.2009 года № 20 «О некоторых вопросах судебной практики назначения и исполнения уголовного наказания», при назначении наказания по совокупности приговоров по правилам, предусмотренным ст.70 УК РФ, в силу п. «в» ч.4 ст.18 УК РФ суды, решая вопрос о рецидиве преступлений, не могут учитывать судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным либо по которым предоставлялась отсрочка исполнения приговора, если условное осуждение или отсрочка исполнения приговора не отменялись до совершения лицом нового преступления и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы.

Таким образом, признание судом в действиях Чеботарева Е.А. рецидива преступлений, нельзя признать законным.

В соответствии со ст.379 УПК РФ, неправильное применение уголовного закона, является основанием к изменению приговора.

Из описательно-мотивировочной части приговора, следует исключить указание на наличие в действиях Чеботарева Е.А. рецидива преступлений, в связи с чем, назначенное осужденному наказание по ст.166 ч.1 УК РФ, следует понизить на 2 месяца.

Поскольку постановлением Красноармейского районного суда Приморского края от 3 августа 2010 года отменено условное осуждение в отношении Чеботарева Е.А. с заменой на наказание, назначенное ему по приговору Красноармейского районного суда Приморского края от 24.12.2009 года в виде 3 лет лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, в данном случае вид исправительного учреждения – колония общего режима изменению не подлежит.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Кассационное представление удовлетворить частично.

Приговор Красноармейского районного суда Приморского края от 31 августа 2010 года в отношении Чеботарева Евгения Анатольевича, изменить.

Из описательно-мотивировочной части приговора, исключить указание на наличие в действиях Чеботарева Е.А. рецидива преступлений.

Считать Чеботарева Евгения Анатольевича осужденным:

по ст.166 ч.1 УК РФ к 1 году 10 месяцам лишения свободы.

В соответствии со ст.70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору Красноармейского районного суда Приморского края от 24 декабря 2009 года, и назначить окончательное наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года 4 месяца с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальном приговор оставить без изменения.

Председательствующий: Будаев В.И.

Судьи: Горохова Л.Е.

Маругин В.В.

Справка: Чеботарев Е.А. содержится в ФБУ ИЗ - 25\4 г. Спасск - Дальний.