Решение по делу № А50-6375/2011 от 10.05.2011

Арбитражный суд Пермского края

именем Российской Федерации

                                                         РЕШЕНИЕ

г. Пермь

10 мая 2011г.                                                                       № дела А50-6375/2011

Резолютивная часть решения объявлена 04 мая 2011 г.

       Полный текст решения изготовлен 10 мая 2011 г.

Арбитражный суд Пермского края в составе: Судьи   Мухитовой Е.М.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Бажиной О.Н.

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению УВД по г. Перми

к лицу, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении – ИП Новикову Р.В. (ИНН 590771940046, ОГРН 310590711200012)

о привлечении к административной ответственности

при участии:

от заявителя: не явился, извещен надлежащим образом;    

от ответчика: не явился, извещен надлежащим образом;    

 УВД по г. Перми обратилось в арбитражный суд с заявлением о привлечении ИП Новикова Р.В. к административной ответственности в соответствии с ч.2 ст.14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее по тексту – КоАП РФ). Требования заявителя мотивированы тем, что общество осуществляет лицензируемую деятельность (деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием игровых автоматов) без лицензии.

Ответчик, надлежащим образом извещенный о времени и месте судебного разбирательства, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на интернет-сайте суда, в судебное заседание не явился, отзыв не представил, что в силу ч. 3 ст. 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее по тексту – АПК РФ) не является препятствием для рассмотрения дела.

Рассмотрев материалы дела, арбитражный суд установил следующее.

ИП Новиков Р.В. зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя за ОГРН 310590711200012.  

         11.02.2011 г. сотрудниками с ОБППР ИАЗ УВД по г. Перми была проведена проверка помещения расположенного по адресу: Пермский край, г. Пермь, Комсомольский проспект, 32.

На момент проверки помещения, расположенного по адресу: г. Пермь, Комсомольский проспект, 32, заявителем установлено, что в указанном помещении находятся 39 единиц развлекательного оборудования, из них 36 находятся во включенном в сеть состоянии и функционируют, о чем составлен протокол осмотра территорий, помещений вещей и документов от 11.02.2011 г. (л.д.11), с оператора зала Бочаровой А.В. взяты объяснения (л.д. 15).

При проверке в присутствии двух понятых из помещения, расположенного по адресу: Комсомольский проспект, 32, произведено изъятие развлекательного оборудования в количестве 39 единиц с номерами: 01587, 01585, 01586, 01584, 01583, 01582, 01581, 01579, 01578, 01580, 01576, 01577, 01575, 01509, 01508, 01507, 01506, 01505, 01504, 01516, 01501, 00008043, 00008045, 00008079, 00008044, 00008031, 00008029, 00008027, 00007954, 00008456, 00008042, 00008025, 00008048, 00008041, 00008046, 00008047, из них в нерабочем состоянии находилось оборудование с номерами: 01522, 01544, 1 без номера, о чем составлен протокол изъятия от 11.02.2011 г. (л.д. 12-13).

По результатам проверки административным органом были сделаны выводы о нарушении ИП Новиковым Р.В. требований Федерального закона от 29.12.2006 года № 244-ФЗ.

Полагая, что ИП Новиковым Р.В. совершено административное правонарушение, ответственность за которое предусмотрена ч. 2 ст.14.1 КоАП РФ, 30.03.2011 г. заявителем составлен протокол об административном правонарушении, в котором действия ИП Новикова Р.В. квалифицированы как административное правонарушение по ч.2 ст.14.1 КоАП РФ (л.д. 9), направленное в арбитражный суд вместе с заявлением о привлечении ИП Новикова Р.В к административной ответственности, что соответствует положениям части 1 статьи 28.8 Кодекса (л.д. 9).

При составлении протокола присутствовал  ИП Новиков Р.В., который с процессуальными правами ознакомлен, копию протокола получил, в объяснениях пояснил, что с протоколом ознакомлен, с нарушением не согласен игорной деятельностью не занимается (оборот л.д. 9).     

В соответствии с положением ч. 1 ст. 28.8 Кодекса протокол об административном правонарушении  передан в арбитражный суд вместе                с заявлением о привлечении предпринимателя к административной ответственности.

Согласно ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), является административным правонарушением и влечет наложение административного штрафа на должностных лиц от четырех тысяч до пяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

В соответствии с п. 104 ч. 1 ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001              № 128-ФЗ «О лицензирова­нии отдельных видов деятельности» (далее – Закон о лицензировании) деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах отнесена к видам деятельности, на осуществление которых требуются лицензии.

Подпунктами 1, 5 ст. 4 Закона об азартных играх определено, что азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры. Организатор азартной игры – это юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр.

Исходя из общих понятий, установленных в ст. 4 Закона об азартных играх, деятельность по организации и проведению азартных игр – это деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.

В соответствии с п. 1, 4 ст. 5 Закона об азартных играх деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами. Игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.

Согласно ст. 3 Закона об азартных играх государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах.

Под разрешением на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне понимается документ, предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в одной игорной зоне без ограничения количества и вида игорных заведений (ст. 4 Закона об азартных играх).

Статьей 13 Закона об азартных играх установлено, что разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне предоставляет организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне при соблюдении требований и ограничений, установленных решением о создании соответствующей игорной зоны.

Деятельность игорных заведений, не имеющих разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, должна быть прекращена до 1 июля 2009 года, за исключением букмекерских контор и тотализаторов (ст. 16 Закона об азартных играх).

Вне игорных зон действующим законодательством разрешена  деятельность юридических лиц по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах. Такая деятельность в соответствии с подп. 104 п. 1 ст. 17 Закона о лицензировании подлежит лицензированию.

В соответствии с п. 2 ст. 14 Закона об азартных играх букмекерские конторы и тотализаторы могут быть открыты исключительно на основании лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, порядок выдачи которых определяется Правительством Российской Федерации. Положение о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах утверждено Постановлением Правительства РФ от 17.07.2007 № 451.

Правовая основа государственного регулирования отношений, возникающих в области организации и проведения лотерей, определена Федеральным законом от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях» (далее – Закон о лотереях).

В соответствии со ст. 2 Закона о лотереях под лотереей понимается игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом.

Согласно п. 2 ст. 3 Закона о лотереях в зависимости от способа  проведения лотерея подразделяется на тиражную, бестиражную и комбинированную.

Согласно п. 3 ст. 3 Закона о лотереях в зависимости от способа формирования призового фонда лотерея подразделяется на: 1) лотерею, право на участие в которой связано с внесением платы, за счет которой формируется призовой фонд лотереи; 2) лотерею, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи (стимулирующая лотерея).

В зависимости от технологии проведения лотерея подразделяется на лотерею, проводимую: 1) в режиме реального времени, если договор об участии в лотерее заключается сторонами путем обмена документами посредством электронной или иной связи с использованием лотерейного оборудования, которое объединено сетью электросвязи, позволяет достоверно установить, что документ исходит от стороны договора, и с помощью которого проводятся розыгрыш призового фонда лотереи в режиме реального времени, фиксация и передача информации о результатах такого розыгрыша. Указанное оборудование должно обеспечивать защиту такой информации от утраты, хищения, искажения, подделки, а также от несанкционированных действий по ее уничтожению, модификации, копированию и иных подобных действий и несанкционированного доступа к сети электросвязи; 2) в обычном режиме, при котором сбор, передача, обработка игровой информации, формирование и розыгрыш призового фонда лотереи осуществляются поэтапно (п. 6 ст. 3 Закона о лотереях).

Из материалов дела судом установлено, что ИП Новиков Р.В. осуществляет деятельность по проведению стимулирующей лотереи в помещении клуба  по адресу:  г. Пермь, ул. Комсомольский проспект, 32.

Проведение  лотереи предприниматель осуществляет с использованием  лотерейного оборудования «VideoGame-2», «VG», «АРТ-Гейм».

Организатором стимулирующей лотереи «Поиграй с Оранж!» является ООО «Лото Оранж» (государственный регистрационный номер стимулирующей лотереи Н200С/001970 ФНС), срок проведения лотереи  с 01.01.2011 по 31.12.2011. Данная стимулирующая лотерея заявлена организатором как негосударственная, бестиражная, проводимая в обычном режиме.

Между ООО «Орион» и ИП Новиковым Р.В. заключен договор на организацию развлекательных услуг от 20.12.2010 г.  По условиям данного договора  ИП Новиков Р.В. принимает на себя обязательство по выполнению комплекса услуг по прокату программно-развлекательных комплексов «VideoGame-2», «VG», «АРТ-Гейм» (л.д.19-21).

Лотерейное оборудование передано ООО «Лото-Оранж» в аренду               ИП Новикову Р. В. на основании договоров аренды оборудования                        №  АО/5/12/10  от  20.12.2010 г.   (л.д.30-32).

По условиям лотереи  предприниматель реализует карты активации програмно-развлекательного комплекса, а также карты доступа в интернет. Карты активации реализуются покупателям по цене 100 руб., 500 руб., 1000 руб. В целях увеличения продаж ИП Новиков Р.В. проводит стимулирующую, бестиражную лотерею «Поиграй с Оранж». Покупатель приобретает скретч-карту для развлечения в торговом зале на развлекательном комплексе видео игры с электронным дисплеем. Посетитель играет на оборудовании с помощью кнопок, кассир-оператор с помощью кнопок включает время, указанное на скретч-карте.

Таким образом, из материалов дела следует, что порядок участия следующий: посетитель приобретает карту активации. В случае согласия покупателя на участие, кассир-оператор торгового зала выдает участнику лотереи скретч-карту. При проведении розыгрыша призового фонда стимулирующей лотереи бонусные баллы, полученные участником лотереи после покупки обусловленного  товара (количество балов определяется исходя из стоимости приобретенного товара), с помощью специального ключа выставляются на оборудовании, установленном в помещении лотерейного клуба. В случае выигрыша участник сообщает о выигрыше представителю клуба.

Из анализа положений ст. 2, 3 Закона № 138-ФЗ, условий проведения лотереи, технологии проведения розыгрыша бонусных баллов следует, что проводимая обществом лотерея не соответствует требованиям, предъявляемым к бестиражной и стимулирующей лотереям.

Так, по мнению суда, заявленный способ проведения лотереи (бестиражная) изначально противоречит существу проведения стимулирующей лотереи.

Оценив указанные обстоятельства и представленные сторонами доказательства в порядке, предусмотренном ст. 71АПК РФ, суд пришел к выводу, что розыгрыш не носит характер стимулирующей лотереи, поскольку как видно из материалов дела предприниматель осуществляет деятельность с элементами азартной игры.

Таким образом, в материалах дела нашло свое подтверждение проведение предпринимателем азартных игр с использованием игрового оборудования при отсутствии соответствующего разрешения (лицензии) в нарушение требований статей 7, 17 Закона о лицензировании и статей 4, 14 Закона об азартных играх.

Следует также учесть, что Федеральным законом от 27.07.2010 № 214-ФЗ внесены изменения в Закон о лотереях, вступившие в силу с 10.08.2010. В силу названного федерального закона ст. 3 Закона о лотереях дополнена ч. 8 предусматривающей, что проведение стимулирующих лотерей с помощью  механических, электрических, электронных или иных технических средств, используемых для определения выигрышей, призов и (или) подарков, в том числе в денежных и натуральных показателях, запрещено. Согласно ч. 5           ст. 12.1 Закона о лотереях (в ред. от 27.07.2010) не допускается использование лотерейного оборудования при проведении стимулирующих лотерей.

При указанных обстоятельствах предприниматель является субъектом административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.

Согласно ст. 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

В данном случае, вина предпринимателя выразилась в следующем: являясь участником на рынке организации и проведения азартных игр, зная об изменениях в законодательстве, разрешающих вне игорных зон деятельность по организации и проведению азартных игр только в букмекерских конторах и тотализаторах при наличии лицензии, пренебрегая данным требованием закона, предприниматель фактически осуществлял без специального разрешения (лицензии) данную деятельность и не принял все зависящие от него меры по получению лицензии.

Согласно ч. 5 ст. 205 АПК РФ, по делам о привлечении к административной ответственности бремя доказывания обстоятельств, положенных в основу составления протокола  об административном правонарушении, лежит на том лице или органе, которые данный протокол  составили. На них же лежит обязанность представления всех необходимых доказательств.

Оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам            ст. 71 АПК РФ, арбитражный суд пришел к выводу о том, что вина предпринимателя в совершении вменяемого административного правонарушения установлена и подтверждена соответствующими доказательствами. Материалы дела не содержат доказательств принятия предпринимателем всех необходимых мер для соблюдения требований закона, а также доказательств объективной невозможности исполнения действующего законодательства.

Таким образом, заявителем доказано наличие в действиях ИП Новикова Р.В. состава административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.

Нарушений прав лица, привлекаемого к административной ответственности, обстоятельств, исключающих производство по делу, в соответствии со ст. 24.5 КоАП РФ судом не установлено.

Срок, установленный ст.4.5. КоАП РФ, для привлечения к административной ответственности ИП Новикова Р. В.,  не  истек. 

Обстоятельств, исключающих производство по делу в соответствии                    со  ст. 24.5 КоАП РФ, а также нарушений прав лица, привлекаемого к административной ответственности, судом не установлено.

При указанных обстоятельствах заявленное требование административного органа о привлечении ИП Новикова Р.В. к административной  ответственности подлежит удовлетворению.

При указанных обстоятельствах заявленное требование административного органа о привлечении ИП Новикова Р.В. к ответственности подлежит удовлетворению. При вынесении решения суд считает возможным назначить ИП Новикову Р.В. меру административного наказания в виде штрафа в размере – 4000 руб. с конфискацией  лотерейного оборудования в количестве 39 единиц, изъятого по протоколу изъятия вещей и документов от 11.02.2011 г.

Руководствуясь ст.ст. 167-170, 176, 205, 206 Арбитражного процессуального  кодекса  Российской  Федерации,  Арбитражный суд  Пермского края

РЕШИЛ:

Заявление удовлетворить.

Привлечь предпринимателя Новикова  Ростислава Васильевича (25.01.1971 года рождения, уроженца г. Перми Пермской области  (проживающего по  адресу: 614026, Пермский край, г. Пермь,  ул. Зарайская, д.12, д. 5, ОГРН 310590711200012, ИНН 590771940046)  к  административной ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ в виде взыскания административного штрафа в размере 4000 руб., с конфискацией развлекательного оборудования в количестве 39 единиц с номерами 01587, 01585, 01586, 01584, 01583, 01582, 01581, 01579, 01578, 01580, 01576, 01577, 01575, 01509, 01508, 01507, 01506, 01505, 01504, 01516, 01501, 00008043, 00008045, 00008079, 00008044, 00008031, 00008029, 00008027, 00007954, 00008456, 00008042, 00008025, 00008048, 00008041, 00008046, 00008047, 01522, 01544, 1, изъятого по протоколу изъятия вещей и документов от 11.02.2011 г.

Реквизиты для зачисления административного штрафа: УФК по Пермскому краю (УВД по г. Перми), ИНН 5904102830, КПП 590401001, банк получателя - ГРКЦ ГУ Банка России по Пермскому краю г. Пермь, БИК 045773001; счет 40101810700000010003, КБК 18811690040040000140, ОКАТО 57401000000.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня принятия (изготовления в полном объеме) через Арбитражный суд Пермского края.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной или кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда  www.17aas.arbitr.ru.

Судья                                                                         Е.М. Мухитова