Судебный акт #1 (Определение) по делу № 22-554/2015 от 19.01.2015

Судья – Тарасенко И.В. Дело № 22-554/15

А П Е Л Л Я Ц И О Н Н О Е П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г.Краснодар 10 февраля 2015 года

Суд апелляционной инстанции по уголовным делам Краснодарского краевого суда в составе:

председательствующего Рубана В.В.

при секретаре судебного заседания Грунской Т.Ю.

с участием: прокурора Гуляева А.В.

адвоката Барышевой И.Е.

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу осужденной Агафоновой Н.В. на постановление Усть-Лабинского районного суда Краснодарского края от 12 апреля 2013 года, которым оставлено без удовлетворения ее ходатайство о приведении приговора Каменского районного суда Ростовской области от 10.06.2011 г. в соответствие с ФЗ №18-ФЗ от 01.03.2012 г.

Заслушав доклад судьи, изложившего обстоятельства дела и доводы апелляционной жалобы, выслушав адвоката и прокурора

У С Т А Н О В И Л :

Приговором Каменского районного суда Ростовской области от 10 июня 2011 года Агафонова Н.В. осуждена по ч.3 ст.30 - п.«г» ч.3 ст.228.1 УК РФ (2 эпизода) к 8 годам лишения свободы за каждое преступление, с применением ч.3 ст.69 УК РФ, к 8 годам 1 месяцу лишения свободы, на основании ст.70 УК РФ к 8 годам 2 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Постановлением Усть-Лабинского районного суда Краснодарского края от 12 апреля 2013 года Агафоновой Н.В. отказано в приведении постановленного в отношении нее приговора, в соответствие в соответствии с изменениями, внесенными Федеральным законом от 01 марта 2012 года № 18-ФЗ.

Апелляционным определением судебной коллегией по уголовным делам Краснодарского краевого суда от 03 июля 2013 года указанное постановление оставлено без изменения.

Постановлением Президиума Краснодарского краевого суда от 17 декабря 2014 года апелляционное определение отменено и дело направлено на новое апелляционное рассмотрение в ином составе суда.

В апелляционной жалобе осужденная указывает, что приговор, которым она была осуждена, подлежит приведению в соответствие с действующим законодательством, поскольку внесенные изменения улучшают ее положение. Просит переквалифицировать ее действия с ч.3 ст.228.1 УК РФ на ч.1 ст.228.1 УК РФ.

В судебном заседании адвокат поддержала доводы апелляционной жалобы, просила постановление суда изменить, приговор суда привести в соответствие с действующим законодательством.

Осужденная не изъявила желания участвовать в судебном заседании, о чем указала в письменном заявлении.

Прокурор также указал на необоснованность вынесенного постановления и просил постановление суда привести в соответствии с действующим законодательством.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, выслушав мнение сторон, суд считает постановление суда подлежащим отмене по следующим основаниям.

В соответствии со ст.389.15 УПК РФ, одним из оснований отмены судебного решения в апелляционном порядке являются неправильное применение уголовного закона.

Как следует из представленных материалов, Агафонова Н.В. была признана виновной в двух покушениях на сбыт наркотического средства, в состав которого входил дезоморфин, общей массой 5,262 грамма и 4,1 грамм соответственно.

Признавая указанные размеры наркотического средства особо крупным, суд, согласно постановлению Правительства РФ от 07 февраля 2006 года № 76 «Об утверждении крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, для целей статей 228, 228.1 и 229 УК РФ», исходил из всего объема смеси.

При этом согласно указанному постановлению для определения крупного и особо крупного размера, применяемого для наркотического средства или психотропного вещества списка № 1, учитывались все смеси, в состав которых входит хотя бы одно наркотическое средство или психотропное вещество, перечисленное в списке 1, независимо от их содержания в смеси.

На момент рассмотрения Усть-Лабинским районным судом ходатайства Агафоновой Н.В. был изменен порядок определения размера наркотического средства, содержащегося в жидкости и растворе.

Согласно примечанию постановления Правительства РФ от 01 октября 2012 года № 1002 «Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащий наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 УК РФ» для всех жидкостей и растворов, содержащих хотя бы одно наркотическое средство или психотропное вещество, перечисленных в списке 1, их количество определяется массой сухого остатка после высушивания до постоянной массы при температуре +70…+110 градусов Цельсия.

Как следует из заключения эксперта № 878, масса дезоморфина, в пересчете на сухой остаток составила 0,050 г. и 0,081 г. соответственно. Указанная масса в списке № 1 постановления Правительства РФ от 01 октября 2012 года № 1002 соответствует значительному размеру.

При таких обстоятельствах действия Агафоновой Н.В. по эпизодам покушения на сбыт наркотических средств от 23.01.2011 г. и 25.02.2011 г. подлежат переквалификации с ч.3 ст.30 - п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ (в ред. ФЗ N 97-ФЗ от 04.05.2011) на ч.3 ст.30 - п. «б» ч.3 ст.228.1 УК РФ (в ред. ФЗ N 18-ФЗ от 01.03.2012)

Учитывая то, что санкция статьи преступления (в ред. ФЗ N 97-ФЗ от 04.05.2011), за которое Агафонова Н.В. была осуждена, предусматривала наказание в виде лишения свободы от 8 до 20 лет, а действующая редакция от 01.03.2012 года предусматривает наказание от 8 до 15 лет лишения свободы, то по каждому преступлению назначено минимальное наказание (8 лет).

Кроме того, 07 декабря 2011 года законодателем были внесены изменения в ст.69 УК РФ (ФЗ №420-ФЗ), согласно которым, если все преступления, совершенные по совокупности, являются преступлениями небольшой или средней тяжести, либо приготовлением к тяжкому или особо тяжкому преступлению, либо покушением на тяжкое или особо тяжкое преступление, то окончательное наказание назначается в соответствии с ч.2 ст.69 УК РФ путем поглощения менее строгого наказания более строгим либо путем частичного или полного сложения назначенных наказаний.

Согласно ч.1 ст.10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу.

Поэтому суд необоснованно отказал осужденной в приведении приговора суда в соответствии с внесенными в ст.69 УК РФ изменениями от 07 декабря 2011 года и назначением ей окончательного наказания согласно ч.2 ст.69 УК РФ.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции находит постановление суда подлежащим отмене, с вынесением в соответствии с требованиями ст.389.23 УПК РФ решения об удовлетворении ходатайства осужденной Агафоновой Н.В., и в соответствии с внесенными изменениями в законодательство от 01 марта 2012 года (ФЗ N 18-ФЗ) и 7 декабря 2011 года (ФЗ №420-ФЗ) внести изменение в приговор Каменского районного суда Ростовской области от 10 июня 2011 года – переквалифицировать её действия по эпизодам от 23.01.2011 г. и 25.02.2011 г. с ч.3 ст.30 - п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ (в ред. ФЗ N 97-ФЗ от 04.05.2011) на ч.3 ст.30 - п. «б» ч.3 ст.228.1 УК РФ (в ред. ФЗ N 18-ФЗ от 01.03.2012) и назначить ей окончательное наказание по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний в соответствии с ч.2 ст.69 УК РФ.

В то же время, несмотря на переквалификацию действий Агафоновой Н.В. и назначения наказания по правилам ч.2 ст.69 УК РФ, оснований для применения к ней ст.64 УК РФ и снижения минимального наказания, назначенного по инкриминируемым ей преступным деяниям предусмотренной санкцией ч.3 ст.30 – п. «б» ч.3 ст.228.1УК РФ не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 389.15, 389.18, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд

П О С Т А Н О В И Л:

Постановление Усть-Лабинского районного суда Краснодарского края от 12 апреля 2013 года, которым оставлено без удовлетворения ходатайство осужденной Агафонова Н.В. о приведении приговора Каменского районного суда Ростовской области от 10 июня 2011 года в соответствие с ФЗ № 18-ФЗ от 01 марта 2012 года, – отменить, апелляционную жалобу осужденной Агафонова Н.В. – удовлетворить частично.

Удовлетворить ходатайство осужденной Агафоновой Н.В. о приведении приговора Каменского районного суда Ростовской области от 10 июня 2011 года в соответствии с внесенными изменениями в законодательство от 01 марта 2012 года ФЗ № 18-ФЗ.

Переквалифицировать действия Агафоновой Н.В. по эпизодам от 23.01.2011 г. и 25.02.2011 г. с ч.3 ст.30 - п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ (в ред. ФЗ N 97-ФЗ от 04.05.2011) на ч.3 ст.30 - п. «б» ч.3 ст.228.1 УК РФ (в ред. ФЗ N 18-ФЗ от 01.03.2012).

Окончательное наказание назначить ей путем частичного сложения назначенных наказаний в соответствии с ч.2 ст.69 УК РФ.

В остальном приговор Каменского районного суда Ростовской области от 10 июня 2011 года в части назначенного Агафоновой Н.В. наказания оставить без изменения.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в кассационном порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ в президиум Краснодарского краевого суда.

Председательствующий