Решение по делу № 22-453/2017 (22-9641/2016;) от 27.12.2016

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Красногорск, Московской области            24 января 2017 года

Судебная коллегия по уголовным делам Московского областного суда в составе:

председательствующего: Игнатьева Д.Б.

судей: Кожановой И.А., Сергеевой Н.В.,

при секретаре: Кутиченко Е.А.,

с участием прокурора: Лимовой Е.Г.,

защиты в лице адвоката: Шварските А.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу осужденного Мартынова Д.С. и апелляционное представление Серпуховского городского прокурора на приговор Протвинского городского суда Московской области от 21 ноября 2016 года, которым:

Мартынов Дмитрий Сергеевич, <данные изъяты> года рождения, уроженец <данные изъяты>, гражданин РФ, зарегистрированный и проживающий по адресу: <данные изъяты> со средне-специальным образованием, холостой, имеющий на иждивении сына 16.06.2005 года рождения, работающий монтажником в ООО «БСК» п. Большевик Серпуховского района Московской области, на учете в военкомате не состоит с 2014 г., ранее судимый:

23.11.2012 года Протвинским городским судом Московской области по ч.1 ст.228 УК РФ к 2 годам лишения свободы с применением ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 3 года, постановлением того же суда от 12.03.2014 условное осуждение по приговору Протвинского городского суда Московской области от 23.11.2012 года отменено, постановлено к отбытию с 12.03.2014 года назначенное наказание;

03.04.2014 года Протвинским городским судом Московской области по ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы. В соответствии со ст.70 УК РФ к назначенному судом наказанию частично присоединена не отбытая часть наказания по приговору Протвинского городского суда Московской области от 23.11.2012 года и окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 6 месяцев с отбыванием наказания в колонии поселении;

30.11.2015 года постановлением Кирсановского районного суда Тамбовской области Мартынов Д.С. освобожден от отбывания наказания в виде лишения свободы по приговору Протвинского городского суда Московской области от 03.04.2014 года условно - досрочно на не отбытый срок наказания 10 месяцев 02 дня освобожденного из мест лишения свободы 11.12.2015 г.,

признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 228.1 УК РФ и назначено наказание в виде 4 лет 4 месяцев лишения свободы. В соответствии со ст. 70 УК РФ к вновь назначенному наказанию частично присоединено не отбытое наказание по приговору Протвинского городского суда Московской области от 03.04.2014 года. Окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 4 года 9 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Судьба вещественных доказательств решена.

Заслушав доклад судьи Кожановой И.А.,

выступление адвоката Шварските А.А., поддержавшей доводы апелляционной жалобы и представления прокурора,

мнение прокурора Лимовой Е.Г., просившей удовлетворить апелляционное представление прокурора и жалобу осужденного, судебная коллегия,

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговором Протвинского городского суда Московской области от 21 ноября 2016 года Мартынов Д.С. признан виновным в совершении незаконного сбыта наркотических средств.

В судебном заседании подсудимый Мартынов Д.С. признал себя полностью виновным. Приговор постановлен в особом порядке, в соответствии с главой 40 УПК РФ.

В апелляционной жалобе осужденный Мартынов Д.С. указывает на то, что суд неправильно назначил для отбывания наказания колонию строгого режима, поскольку в его действиях отсутствует рецидив преступлений т.к. имеется судимость за преступления небольшой тяжести. Поэтому просит назначить для отбывания наказание в колонии общего режима. Также просит учесть, что нахождение его в местах лишения свободы, неблагоприятно скажется на материальном положении бывшей супруги и малолетнего ребенка, которые находились на его иждивении, в связи с этим просит смягчить назначенное судом наказание.

В апелляционном представлении прокурор просит приговор в отношении Мартынова Д.С. изменить в связи с неправильным применением уголовного закона при назначении наказания.

В соответствии с требованиями ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым.

Приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями настоящего Кодекса и основан на правильном применении уголовного закона.

Согласно описательно-мотивировочной части приговора судом в качестве отягчающего обстоятельства признано наличие в действиях Мартынова Д.С. рецидива преступлений, в связи с чем, в приговоре указано на применение положений ч. 2 ст. 68 УК РФ при назначении наказания. Кроме того, для отбывания наказания в виде лишения свободы на срок 4 года 9 месяцев осужденный направлен в исправительную колонию строгого режима.

Вместе с тем, ранее по приговорам Протвинского городского суда Московской области от 23.11.2012 и от 03.04.2014 Мартынов Д.С. привлекался к уголовной ответственности за совершение преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 228 УК РФ, относящихся к категории небольшой тяжести.

В соответствии с пунктом «а» части 4 ст. 18 УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за умышленные преступления небольшой тяжести, в связи, с чем в действиях осужденного, отсутствует отягчающее обстоятельство — рецидив преступлений и отбывать наказание в виде лишения свободы Мартынов Д.С. должен согласно пункту «б» ч. 1 ст. 58 УК РФ в исправительной колонии общего режима. Поэтому прокурор просит изменить приговор суда в отношении Мартынова Д.С. исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание о наличии отягчающего обстоятельства - рецидива преступлений и о назначении Мартынову Д.С. наказания с применением положений ч. 2 ст. 68 УК РФ. В этой связи назначенное наказание за совершение преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, и по совокупности приговоров, назначенное в соответствии с требованиями ст. 70 УК РФ снизить, а также назначить для отбывание наказания исправительную колонию общего режима.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, выслушав участников процесса, суд апелляционной инстанции приходит к следующему выводу.

Судебное разбирательство по делу проведено с соблюдением порядка, предусмотренного ст.ст. 314-316 УПК РФ и обвинительный приговор в отношении Мартынова Д.С. постановлен в соответствии с требованиями закона, на основании ходатайства, добровольного заявленного подсудимым после консультации с защитником. Последствия рассмотрения дела в особом порядке Мартынову Д.С. были разъяснены.

Государственный обвинитель, против рассмотрения дела в особом порядке возражений не имел.

    Все вышеуказанные обстоятельства объективно подтверждаются материалами дела и протоколом судебного заседания.

    Квалификация действий, данная органами предварительного следствия, осужденным Мартыновым Д.С. и его защитником не оспаривалась.

Суд сделал правильный вывод об установлении вины осужденного в совершенном преступлении и дал верную юридическую оценку его действиям.

При определении вида и размера наказания, суд обоснованно признал смягчающими наказание обстоятельствами - полное признание вины, раскаяние в содеянном, наличие на иждивении малолетнего ребенка., также были учтены данные о личности, тяжесть и общественная опасность совершенного преступления.

Суд в соответствии с требованиями ч.4 ст.307 УПК РФ привел в приговоре мотивы решения всех вопросов, связанных с назначением Мартынову Д.С. наказания, которое назначил по правилам ч. 7 ст. 316 УПК РФ.

Однако суд, первой инстанции, вопреки требованиям «а» ч.4 ст. 18 УК РФ указывающей, что при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за умышленные преступления небольшой тяжести, учел судимость Мартынова Д.С. по приговорам суда от 23.11.12 года и 3.04.2014 года за совершение преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 228 УК РФ - преступлений небольшой степени тяжести, в связи с чем установил наличие отягчающего наказание обстоятельства - рецидив преступлений, назначил наказание по правилам ч. 2 ст. 68 УК РФ и определил к отбыванию наказание в колонии строгого режима.

Таким образом, приговор подлежит изменению, так как он основан на не правильно примененном уголовном законе.

С учетом изложенного судебная коллегия считает необходимым приговор в отношении Мартынова Д.С. изменить, исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание о наличии отягчающего наказание обстоятельства- рецидив преступлений, о назначении наказания Мартынову Д.С. с применением положений ч. 2 ст. 68 УК РФ, в связи с этим смягчить назначенное наказание за совершенное преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, а также наказание назначенное по совокупности приговоров, в соответствии с требованиями ст. 70 УК РФ. Поскольку в действиях Мартынова Д.С. отсутствует рецидив преступлений, также подлежит изменению назначенная для отбывания исправительная колония. В соответствии с ч. 1 ст. 58 УК РФ необходимо назначить к отбыванию наказания исправительную колонию общего режима.

В остальной части суд первой инстанции правильно, с учетом положений ч. 5 ст. 79 УК РФ отменил условно-досрочное освобождение от наказания по приговору от 3.04.2014 года, учитывая, что в период условно-досрочного освобождения совершено тяжкое преступление, а окончательное наказание назначил по правилам ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения к вновь назначенному наказанию, не отбытого наказания по приговору Протвинского городского суда Московской области от 3.04.2016 года.

Судебная коллегия соглашается с принятым решением суда первой инстанции об исправлении Мартынова Д.С. в условиях изоляции от общества, находит его правильным и мотивированным, оснований для наказания осужденному наказания с применением ст. 73, 64 УК РФ, ч. 6 ст.15 УК РФ не усматривает.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.389.18, 389.20, 389.26, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Протвинского городского суда Московской области от 21 ноября 2016 г. в отношении Мартынова Дмитрия Сергеевича изменить.

Исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание о наличии отягчающего наказание обстоятельства - рецидив преступлений, назначении наказания по правилам ч. 2 ст. 68 УК РФ, отбывании наказания в колонии строгого режима.

Смягчить назначенное Мартынову Дмитрию Сергеевичу наказание по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ до 4 лет 2 месяцев лишения свободы.

В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к вновь назначенному наказанию не отбытого наказания по приговору Протвинского городского суда Московской области от 03.04.2014 года и назначить наказание 4 года 7 месяцев лишения свободы, в исправительной колонии общего режима.

    В остальной части приговор суда оставить без изменения.

Апелляционное представление прокурора, апелляционную жалобу осужденного Мартынова Дмитрия Сергеевича удовлетворить.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в порядке, установленном главами 47.1, 48.1 УПК РФ.

Председательствующий: Д.Б.Игнатьев

Судьи: И.А.Кожанова

Н.В.Сергеева