Судебный акт #1 (Определение) по делу № 22-2817/2019 от 11.04.2019

Судья: Шубина В.Ю. Дело № 22-2817/2018

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Краснодар 06 мая 2019 года

Судебная коллегия по уголовным делам Краснодарского краевого суда в составе:

председательствующего Храбан С.В.,

судей Конофьевой В.М., Шпортько Е.В.,

при секретаре судебного заседания Шиковой Л.М.,

с участием: прокурора Голоты А.В.,

осужденного Дмитриева С.Н. (посредством систем видеоконференц-связи),

адвоката Базавлук Н.В. (удостоверение <...>, ордер <...>)

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционной жалобе осужденного Дмитриева С.Н. и апелляционному представлению прокурора Прикубанского административного округа г.Краснодара на приговор Прикубанского районного суда г. Краснодара от 22 января 2019 года, которым

Дмитриев С.Н., <...> года рождения, уроженец <...> <...>, гражданин РФ, зарегистрированный и проживающий по адресу: <...>, <...>, ранее не судимый,

осужден:

- по ч. 1 ст. 231 УК РФ к лишению свободы сроком 08 (восемь) месяцев.

- по ч. 2 ст. 228 УК РФ к лишению свободы сроком 03 (три) года, 06 (шесть) месяцев;

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком 04 (четыре) с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Согласно ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачтено в срок наказания время содержания под стражей с 09 апреля 2018 года по 21 января 2019 года включительно из расчета полтора дня содержания под стражей за один день лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Заслушав доклад судьи Конофьевой В.М., изложившей обстоятельства дела, доводы апелляционной жалобы и представления, выслушав мнение прокурора Голоты, объяснения осужденного Дмитриева С.Н. и адвоката Базавлук Н.В., поддержавших доводы апелляционной жалобы и просивших приговор суда изменить, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Приговором Прикубанского районного суда г. Краснодара от 22 января 2019 года Дмитриев С.Н. признан виновным в незаконном приобретении, хранении без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере, а также в незаконном культивировании в крупном размере растений, содержащих наркотические средства.

Преступления совершены в неустановленное следствием время, но не позднее <...> в <...> Краснодарского края, при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В апелляционной жалобе осужденный Дмитриев С.Н., не оспаривая выводов суда о его виновности в совершении инкриминируемых преступлений и квалификацию содеянного, считает приговор суда несправедливым, вследствие чрезмерной суровости назначенного наказания. В обоснование указывает, что суд при назначении наказания не учел его пожилой возраст, семейное положение, а также состояние здоровья, а именно, что он является инвалидом второй группы и страдает рядом тяжелых заболеваний. Просит приговор суда изменить и назначить более мягкое наказание, не связанное с лишением свободы.

В апелляционном представлении прокурор Прикубанского административного округа г. Краснодара не оспаривая квалификацию и доказанность вины в инкриминируемых Дмитриеву С.Н. преступлениях полает, что приговор Прикубанского районного суда г. Краснодара от 22 января 2019 года подлежит изменению в связи с неправильным применением уголовного закона и несправедливостью приговора. Указывает, что суд не дал должную оценку данным о личности осужденного, а именно состоянию здоровья Дмитриева С.Н., поскольку он имеет <...>, заболевания <...>», наркотические средства употреблял вследствие плохого состояния здоровья.

Просит изменить приговор суда, снизить назначенное наказание, назначив 3 года 10 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и апелляционного представления, выслушав мнение участников процесса, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.

Согласно ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым. Приговор признается таковым, если он постановлен в соответствии с требованиями Уголовно-процессуального Кодекса РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

Оспариваемый приговор не отвечает предъявляемым к нему уголовно-процессуальным законом требованиям по следующим основаниям.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Краснодарского краевого суда от 09 октября 2018 года приговор Прикубанского районного суда г. Краснодара от 14 мая 2018 года в отношении Дмитриева С.Н. отменен. Уголовное дело было направлено на новое судебное рассмотрение в тот же суд в ином составе суда со стадии судебного разбирательства.

Основанием для отмены приговора явились процессуальные нарушения закона. Вопрос о мягкости наказания Дмитриеву С.Н. не ставился и не рассматривался апелляционной инстанцией.

При первоначальном рассмотрении дела приговором Прикубанского суда г. Краснодара от 14 мая 2018 года учтено в качестве смягчающего наказание обстоятельства в соответствии со ст. 61 УК РФ наличие инвалидности у подсудимого. При апелляционном рассмотрении данное смягчающее обстоятельство исключено не было. При повторном рассмотрении уголовного дела в приговоре Прикубанского районного суда г. Краснодара от 22 января 2019 года указанное обстоятельство оставлено без внимания, не учтено судом при назначении наказания, что является существенным нарушением уголовного закона.

При назначении осужденному наказания судом первой инстанции учтены обстоятельства, характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности Дмитриева С.Н., смягчающие и отягчающие обстоятельства, влияние назначенного наказания на исправление виновного и на условия жизни его семьи.

Суд принял во внимание, что Дмитриев С.Н. который по месту жительства характеризуется положительно, на учете у нарколога не состоит с <...> Снят с учета в связи с отсутствием сведений. Не состоит на диспансерном наблюдении у психиатра. Ранее обращался для профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации. Диагноз: «<...>. Последний осмотр врачом психиатром <...>.

В качестве смягчающих наказание Дмитриеву С.Н. обстоятельств суд учел частичное признание подсудимым своей вины, наличие на иждивении малолетнего ребенка.

Обстоятельств отягчающих наказание Дмитриеву С.Н. судом не установлено.

Отсутствие оснований для применения ст. ст. 64, 73 УК РФ суд в приговоре надлежащим образом мотивировал.

Вид исправительного наименование организации п. "б" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Вместе с тем, как обоснованно указано в апелляционной жалобе и представлении, при назначении наказания судом первой инстанции не было учтено состояние здоровья Дмитриева С.Н.

Как усматривается из дела, в ходе судебного разбирательства Дмитриев С.Н. неоднократно сообщал о наличии у него инвалидности <...>, представил в суд копию справки <...> <...> от <...>.

Тем не менее, указанные сведения были судом оставлены без внимания и при назначении осужденному наказания не учитывались.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции считает необходимым учесть и на основании ст. 61 ч. 2 УК РФ признать смягчающим наказание Дмитриеву С.Н. обстоятельством наличие у него инвалидности второй группы.

Учитывая указанное смягчающее обстоятельство наряду с иными приведенными в приговоре смягчающими обстоятельствами, суд апелляционной инстанции считает необходимым смягчить назначенное Дмитриеву С.Н. наказание, снизив срок лишения свободы в соответствии с ч.3 ст. 68 УК РФ.

Между тем, осуждение Дмитриева С.Н. за незаконное приобретение наркотических средств в крупном размере без цели сбыта, нельзя признать обоснованным.

Так, суд указал в описательно-мотивировочной части приговора, что преступление совершено Дмитриевым С.Н. в неустановленное следствием время.

Таким образом, в нарушение требований ст. 307 УПК РФ описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора содержит описание преступного деяния без указания конкретного времени его совершения.

В связи с этим осуждение Дмитриева С.Н. по квалифицирующему признаку "незаконное приобретение наркотического средства" подлежит исключению из приговора, поскольку существует вероятность, что истекли сроки давности вменения данного квалифицирующего признака ухудшающего положение осужденного.

Кроме того, судом апелляционной инстанции неправильно применен уголовный закон.

В соответствии п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ) время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы, за исключением случаев, предусмотренных ч. 3.2 ст. 72 УК РФ, из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Согласно ч. 3.2 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ) время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день в отношении осужденных за преступления, предусмотренные, в частности ч. 2 ст. 228 УК РФ.

Суд ошибочно засчитал в срок отбывания наказания время содержания Дмитриева С.Н. под стражей до вступления приговора в законную силу, руководствуясь п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ, который не подлежал применению, так как он осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 389.15, 389.20, 389.22, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Прикубанского районного суда г. Краснодара от 14 мая 2018 года в отношении Дмитриева С.Н. - изменить.

Признать смягчающим наказание Дмитриеву С.Н. обстоятельством наличие у него инвалидности второй группы.

Исключить из описательно-мотивировочной части приговора квалифицирующий признак "незаконное приобретение наркотического средства".

Смягчить назначенное Дмитриеву С.Н. наказание: по ч. 2 ст. 228 УК РФ - до 3 лет лишения свободы;

по ч. 1 ст. 213 УК РФ - до 6 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения окончательно назначить наказание в виде 3 лет 1 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Исключить из резолютивной части приговора указание на зачет Дмитриеву С.Н. в соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ) времени содержания его под стражей с 09 апреля 2018 года до вступления приговора в законную силу в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальном приговор в отношении Дмитриева С.Н. оставить без изменения.

Председательствующий

Судьи

<...>

<...>

<...>

<...>

<...>

<...>

<...>

<...>

<...>

<...>

<...>

<...>

<...>

<...>

<...>

<...>

<...>

<...>

<...>

<...>

<...>

<...>

<...>

<...>

<...>

<...>

<...>

<...>

<...>

<...>

<...>