Судебный акт #1 (Постановление) по делу № 4У-899/2013 [44У-98/2013] от 20.05.2013

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

ПРЕЗИДИУМА ОРЛОВСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА

11 июля 2013 года                         г. Орёл

Президиум Орловского областного суда в составе

председательствующего Дорохина В.Г.

членов президиума Курганова А.Н., Саниной Л.Л., Шевченко Э.Н.,

Капустянской М.М.

при секретаре Минайчевой О.А.

рассмотрел надзорную жалобу осужденного Глазкова Александра Михайловича о пересмотре приговора Ливенского районного суда Орловской области от 16 июня 2010 года, которым

Глазков Александр Михайлович, <...> ранее не судимый,

осужден по:

ч.3 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы (эпизод от 31 июля 2008 года);

ч.3 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ к 5 годам 4 месяцам лишения свободы (эпизод от 07 июля 2009 года);

ч.3 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ к 5 годам 1 месяцу лишения свободы (эпизод от 25 июля 2009 года);

ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы (эпизод от 29 июля 2009 года);

ч.1 ст.231 УК РФ к 1 году лишения свободы.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения наказаний окончательно назначено 5 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения до вступления приговора в законную силу изменена на заключение под стражу, Глазков А.М. взят под стражу в зале суда, срок отбытия наказания исчислен с 16 июня 2010 года.

Определением судебной коллегии по уголовным делам Орловского областного суда от 10 августа 2010 года приговор Ливенского районного суда Орловской области от 16 июня 2010 года в отношении Глазкова А.М. изменен: местом отбывания наказания Глазкову А.М. назначена исправительная колония строгого режима. В остальной части приговор суда оставлен без изменения.

По постановлению Урицкого районного суда Орловской области от 08 июня 2011 года приговор Ливенского районного суда Орловской области от 16 июня 2010 года изменен: из приговора исключено осуждение Глазкова А.М. по ч.1 ст.231 УК РФ. На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения наказаний, назначенных по ч.3 ст.30, п.«б» ч.3 ст.228.1 УК РФ (3 эпизода), ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ, Глазкову А.М. окончательно назначено 5 лет 5 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима. В остальной части приговор суда оставлен без изменения.

По постановлению Урицкого районного суда Орловской области от 25 апреля 2012 года приговор Ливенского районного суда Орловской области от 16 июня 2010 года изменен: из приговора исключено указание о назначении наказания Глазкову А.М. на основании ч.3 ст.69 УК РФ. На основании ч.2 ст.69 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 декабря 2011 года №420-ФЗ) по совокупности преступлений путём частичного сложения наказаний, назначенных по ч.3 ст.30, п.«б» ч.3 ст.228.1 УК РФ (3 эпизода), ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ, окончательно назначено 5 лет 5 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. В остальной части приговор суда оставлен без изменения.

В надзорной жалобе осужденный Глазков А.М. ставит вопрос о пересмотре приговора ввиду нарушений уголовно-процессуального закона. В обоснование указанного требования приводит доводы о том, что в нарушение Федерального закона РФ «Об оперативно-розыскной деятельности» сбыт наркотического средства – маковая солома был осуществлен им в результате провокации со стороны сотрудников правоохранительных органов, считает, что доказательства, полученные в результате проведенных оперативно-розыскных мероприятий, являются недопустимыми и не могут быть положены в основу приговора.

Заслушав доклад судьи Орловского областного суда Габлиной Е.В., изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, мотивы надзорной жалобы и вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, выслушав мнение первого заместителя прокурора Орловской области Хамошина А.Н. об изменении судебных решений, президиум Орловского областного суда

УСТАНОВИЛ:

по приговору Ливенского районного суда Орловской области от 16 июня 2010 года (с учетом внесенных изменений) Глазков А.М. признан виновным в том, что совершил покушение на незаконный сбыт наркотического средства – маковой соломы 29 июля 2009 года массой <...>., в том числе в крупном размере 31 июля 2008 года массой <...>., 07 июля 2009 года массой <...>., 25 июля 2009 года массой <...>

Преступления им совершены при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Проверив материалы дела, обсудив доводы надзорной жалобы осужденного, президиум считает приговор суда подлежащим изменению в соответствии с п.2 ч.1 ст.379 УПК РФ по следующему основанию.

В обоснование вывода о виновности Глазкова А.М. в покушениях на незаконный сбыт наркотических средств суд в приговоре сослался на показания свидетелей, заключения экспертов, протоколы следственных действий и иные документы, в том числе на доказательства, полученные в результате проверочных закупок, проведенных 31 июля 2008 года, 07, 25 и 29 июля 2009 года.

Между тем суд не учел положения уголовно-процессуального закона, регламентирующие необходимость обоснования приговора допустимыми доказательствами, что повлияло на правильность принятого решения.

По смыслу ст.75, 89 УПК РФ, ст.7 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности», результаты ОРМ могут быть положены в основу приговора, если они получены в соответствии с требованиями закона и свидетельствуют о наличии у виновного умысла, направленного на совершение преступления и сформировавшегося независимо от деятельности сотрудников оперативных подразделений, а также о проведении лицом всех подготовительных действий, необходимых для совершения противоправного деяния. При этом, согласно ст.2 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности», задачами такой деятельности являются, в частности, выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших.

Данные требования закона по настоящему делу соблюдены не были.Из материалов уголовного дела усматривается, что для получения доказательств сбыта Глазковым А.М. наркотических средств сотрудниками УР ОВД по <адрес> Орловской области была использована помощь ФИО9, действовавшего в рамках проводимых оперативных мероприятий.

Проверочная закупка 31 июля 2008 года проводилась в отношении Глазкова А.М., который на основании имевшейся информации занимался сбытом наркотического средства – маковая солома, то есть при наличии оснований, предусмотренных п.1 ч.2 ст.7 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности».

Об этом свидетельствует постановление о проведении оперативно-розыскного мероприятия – проверочная закупка от 30 июля 2008 года (т.1 л.д.30) и, как видно из материалов уголовного дела, сбыт наркотического средства ФИО9, выступавшему в качестве покупателя, был произведен Глазковым А.М.

Таким образом, по результатам проведенного ОРМ сотрудниками ОВД по <адрес> Орловской области была подтверждена информация о причастности к сбыту наркотических средств Глазкова А.М., а также получена информация об источниках происхождения и месте хранения наркотического средства.

При подтверждении вышеуказанной информации, то есть при достижении цели оперативно-розыскного мероприятия, дальнейшая оперативно-розыскная деятельность допустима лишь при условии ее соответствия задачам, перечисленным в ст.2 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности», к числу которых относятся выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих совершающих или совершивших.

Однако вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности, после того как 31 июля 2008 года сотрудники УР ОВД по <адрес> <адрес> Орловской области уже выявили инкриминируемое Глазкову А.М. деяние, они не пресекли его действия, имея такую возможность, а вновь 07, 25 и 29 июля 2009 года посредством привлеченных лиц – ФИО10 и ФИО11 подтолкнули Глазкова А.М. к дальнейшим незаконным действиям в области незаконного оборота наркотических средств, провели проверочные закупки в отношении уже известного правоохранительным органам лица (т.1 л.д.52,71,90).

Данные действия сотрудников УР ОВД по <адрес> Орловской области не отвечают требованиям закона, поскольку не были направлены на пресечение преступной деятельности Глазкова А.М. и создали условия для его дальнейшей преступной деятельности, связанной с незаконным оборотом наркотических средств.

Согласно ст.75 УПК РФ, доказательства, полученные с нарушением закона, являются недопустимыми, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, перечисленных в ст.73 УПК РФ. В этой связи по настоящему уголовному делу вызывает сомнение необходимость проведения последующих проверочных закупок.

Ввиду указанных нарушений закона, допущенных при проведении оперативно-розыскных мероприятий, полученные при этом результаты оперативно-розыскной деятельности не отвечают критериям допустимости доказательств. Следовательно, выводы суда о действиях Глазкова А.М., совершенных 07, 25 и 29 июля 2009 года, основаны на недопустимых доказательствах, которые не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, перечисленных в ст.73 УПК РФ, не являются основанием для вывода о доказанности инкриминируемых деяний.

При таких обстоятельствах осуждение Глазкова А.М. за покушения на незаконный сбыт наркотических средств 07, 25 и 29 июля 2009 года нельзя признать законным.

При назначении Глазкову А.М. наказания президиум принимает во внимание характер и степень общественной опасности содеянного, данные о личности виновного лица и учитывает положения ст.ст.6, 60, 66 УК РФ.

Оснований для применения при назначении наказания положений ст.64 и 73 УК РФ президиум не находит.

Принимая во внимание фактические обстоятельства и степень общественной опасности содеянного Глазковым А.М., президиум не усматривает оснований для изменения категории преступления, предусмотренного ч.3 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ, на менее тяжкую в соответствии с ч.6 ст.15 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 декабря 2011 года №420-ФЗ).

На основании изложенного и руководствуясь ст.407, 408 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

надзорную жалобу осужденного Глазкова Александра Михайловича удовлетворить частично.

Приговор Ливенского районного суда Орловской области от 16 июня 2010 года и определение судебной коллегии по уголовным делам Орловского областного суда от 10 августа 2010 года (с учетом изменений, внесенных по постановлению Урицкого районного суда Орловской области от 08 июня 2011 года и от 25 апреля 2012 года) в отношении Глазкова Александра Михайловича в части его осуждения по ч.3 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ за действия, совершенные 07 и 25 июля 2009 года; по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ за действия, совершенные 29 июля 2009 года, отменить, уголовное дело в этой части прекратить за отсутствием составов указанных преступлений на основании п.2 ч.1 ст.24 УПК РФ с признанием за ним права на реабилитацию, предусмотренного ст.ст.133, 134 УПК РФ.

Исключить из судебных решений указание о назначении наказания по совокупности преступлений на основании ст.69 УК РФ.

Считать Глазкова Александра Михайловича осужденным по ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий В.Г. Дорохин