Решение по делу № 2-257/2017 от 27.03.2017

Дело № 2-257/2017

Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

28 июня 2017 года

Бийский районный суд Алтайского края в составе:

председательствующего Фоменко Г.В.

при секретаре Орловой Н.Л.

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску Левушкиной Надежды Никитичны к Публичному акционерному обществу «Мобильные ТелеСистемы» о признании действий незаконными, о взыскании денежных средств, компенсации морального вреда

У С Т А Н О В И Л:

Левушкина Надежда Никитична обратилась в суд с иском к Публичному акционерному обществу «Мобильные ТелеСистемы» о признании действий незаконными, о взыскании денежных средств, компенсации морального вреда, ссылаясь на то, что является абонентом ПАО «МТС» и обслуживается посредством выделенного ей абонентского номера +№, тариф «SmartNonstop», услуги связи оплачивает регулярно, задолженности перед ответчиком не имеет.

28.01.2017, проверив баланс лицевого счета, обнаружила долг перед оператором связи ПАО «МТС» в размере 550 руб., при этом, никаких платных дополнительных услуг не заказывала (подписки не подключала). 12.02.2017 обратилась в Центр поддержки клиентов ПАО «МТС» с целью получения информации о причинах возникновения задолженности. Сотрудница офиса Г.Т. пояснила, что доступа к детализации звонков она не имеет, и какая платная услуга или подписка была подключена, сообщить сможет только через трое суток. 17.02.2017 от ПАО «МТС» пришло смс-сообщение с требованием немедленного погашения задолженности в размере 550 руб. до 24.01.2017, но ни слова об истории возникновения этой задолженности.

27.01.2017 при обращении в Центр поддержки клиентов ПАО «МТС» узнала, что 01.01.2017 в 09 час. 57 мин. 52 сек. без её согласия была добавлена подписка http://toptotal.ru (идентификатор 321.09401.000036), которая была отключена 27.01.2017 в 14 час. 31 мин. 15сек.

Из истории подписок http://toptotal.ru, представленной на сайте ПАО «МТС», следует, что контент-провайдер предоставляет Абоненту возможность в течение 1 суток/24 часа смотреть, слушать и скачивать фото, видео, аудио, текстовые материалы, размещенные на wap-сайте Контент-провайдера «toptotal.ru», предназначенные для просмотра и прослушивания на мобильном устройстве. В случае неполучения от Абонента отказа от Подписки на Контент, срок предоставления Подписки на Контент автоматически продлевается каждый раз на 1 сутки/24 часа до момента самостоятельного отключения Абонентом Подписки на Контент. Способ активации -Wap клик. Способ получения Абонентом Контента следующий: Абонент вводит на wap-сайте Контент-провайдера полученный логин и пароль (динамичный код), нажимает кнопку «Получить контент». Стоимость услуги, без учета НДС/с учетом НДС: 16,95 руб./1 день без учета НДС/ 20,00 руб./ 1 день с учетом НДС. Подписка совместно с ООО «Стрим» (ИНН 7705893691).

Вместе с тем, она на указанный сайт не заходила, на данные услуги не подписывалась, коды доступа никуда не отправляла. Подписка http://toptotal.ru была подключена без явно выраженного её согласия.

ПАО «МТС» произвело подключение платной дополнительной услуги (контент-услуги) на абонентский номер +№ выделенный ей при заключении договора об оказании услуг связи, без её согласия, вследствие чего с 01.01.2017, 09 час. 57 мин. 52 сек (даты предоставления контент-услуги) по 27.01.2017, 14 час. 31 мин. 15 сек. (дата отключения контент-услуги) осуществляло с лицевого счета по абонентскому номеру +79833908587 списание денежных средств за подключенную контент- услугу в размере 540 руб. (с учетом НДС). При этом, ПАО «МТС» не предоставило ей информацию о характере и содержании услуги, платном характере и стоимости этой услуги, и ответчик подключил эту услугу без её согласия, которое было бы определено выражено в ответ на оферту.

Считает, что действия ПАО «МТС» по выставлению задолженности за контентную услугу чего с 01.01.2017, 09 час. 57 мин. 52 сек (даты предоставления контент-услуги) по 27.01.2017, 14 час. 31 мин. 15 сек. (дата отключения контент-услуги) незаконными.

В связи с начислением незаконной задолженности её номер был заблокирован ответчиком. Это причинило ей массу неудобств, потери времени и средств, т.к. на данном номере у неё все связи (работы, родственника, друзья), пришлось подключить другого оператора сотовой связи, что для неё неудобно.

В добровольном порядке требования ответчиком не удовлетворены.

Просит признать незаконными действия ПАО «Мобильные ТелеСистемы» по подключению подписки http://toptotal.ru и выставлению задолженности за контентную услугу за период с 01.01.2017, 09 час. 57 мин. 52 сек (даты предоставления контент-услуги) по 27.01.2017, 14 час. 31 мин. 15 сек. (дата отключения контент-услуги) в сумме 540 руб. (с учетом НДС); взыскать с ПАО «Мобильные ТелеСистемы» 540 рублей, взыскать с ПАО «Мобильные ТелеСистемы» компенсацию морального вреда в размере 10000 руб. в соответствии со ст. 15 Закона РФ «О защите прав потребителей», п. 45 Пленума ВС РФ от 28.06.2012 № 17 «О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей»

В судебном заседании истец Левушкина Н.Н. исковые требования поддержала.

В судебном заседании представитель истца Левушкиной Н.Н.- Покояков В.В. исковые требования поддержал.

В судебном заседании представитель третьего лица ТО Роспотребнадзора в г.Бийске, Бийском, Ельцовском, Зональном, Красногорском, Солтонском и Целинным районах Ткаченко Е.И. исковые требования поддержала.

В судебное заседание не явились: представитель ответчика ПАО «Мобильные ТелеСистемы», представитель третьего лица ООО «Стрим», ООО «СМСКапитал», извещены о месте и времени судебного заседания надлежащим образом. В материалах дела представлены отзывы.

С учетом мнения лиц, участвующих в деле, в соответствии со ст. 167 ГПК РФ суд счел возможным рассмотреть дело в отсутствие неявившихся лиц.

Выслушав объяснения лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, суд находит исковые требования подлежащими удовлетворения в части по следующим основаниям.

Судом установлено, что Левушкина Н.Н. является абонентом ПАО «Мобильные ТелеСистемы» и обслуживается посредством выделенного ей абонентского номера +№, тариф «SmartNonstop».

Согласно сведений о подписке http://toptotal.ru контент-провайдер предоставляет Абоненту возможность в течение 1 суток/24 часа смотреть, слушать и скачивать фото, видео, аудио, текстовые материалы, размещенные на wap-сайте Контент-провайдера «toptotal.ru», предназначенные для просмотра и прослушивания на мобильном устройстве. В случае неполучения от Абонента отказа от Подписки на Контент, срок предоставления Подписки на Контент автоматически продлевается каждый раз на 1 сутки/24 часа до момента самостоятельного отключения Абонентом Подписки на Контент. Способ активации -Wap клик. Способ получения Абонентом Контента следующий: Абонент вводит на wap-сайте Контент-провайдера полученный логин и пароль (динамичный код), нажимает кнопку «Получить контент». Стоимость услуги, без учета НДС/с учетом НДС: 16,95 руб./1 день без учета НДС/ 20,00 руб./ 1 день с учетом НДС. Способ отказа от услуги - отправка СТОП на бесплатный номер №.

Согласно выписке по счету Левушкиной Н.Н. были оказаны услуги связи 01 января 2017 года за период с 00:00:01 до 10:00:00:

9:57:52 Dostup _k_094_321/09401/000036, стоимостью 16,9492 руб без НДС;

9:57:54 sms MoiKontent sms i

9:58:04 sms MoiKontent sms i

9:58:59 sms: C00772324 sms i

9:59:02 sms: C00772324 sms i

Согласно выписке по счету Левушкиной Н.Н. со счет списывались денежные средства 16,9492 руб за услугу "Dostup _k_094_321/09401/000036» и по состоянию на 28.01.2017 года на балансе лицевого счета перед оператором связи ПАО «МТС» имелась задолженность в размере 550 руб.

17.02.2017 ПАО «МТС» направило смс-сообщение с требованием погашения задолженности в размере 550 руб. до 24.01.2017.

27.01.2017, 14 час. 31 мин. 15 сек. контент-услуга отключена.

С учетом изложенного судом установлено, что ПАО «МТС» произвело подключение платной дополнительной услуги (контент-услуги) на абонентский номер +№ при заключении договора об оказании услуг связи 01.01.2017, 09 час. 57 мин. 52 сек по 27.01.2017, по 14 час. 31 мин. 15 сек. и осуществляло с лицевого счета по абонентскому номеру +№ списание денежных средств за подключенную контент- услугу в размере 540 руб. (с учетом НДС).

Левушкиной Н.Н. оплата произведена.

Из текста искового заявления и объяснений истца следует, что на данные услуги не подписывалась, коды доступа никуда не отправляла. Подписка http://toptotal.ru была подключена без явно выраженного её согласия.

Суд находит доводы истца обоснованными.

В соответствии с пунктом 3 статьи 16 Закона «О защите прав потребителей» продавец (исполнитель) не вправе без согласия потребителя выполнять дополнительные работы, услуги за плату. Потребитель вправе отказаться от оплаты таких работ (услуг), а если они оплачены, потребитель вправе потребовать от продавца (исполнителя) возврата уплаченной суммы. Согласие потребителя на выполнение дополнительных работ, услуг за плату оформляется продавцом (исполнителем) в письменной форме, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 09.12.2014 № 1342 утверждены Правила оказания услуг телефонной связи (далее - Правила оказания услуг телефонной связи), которые регулируют отношения между абонентом и (или) пользователем услуг телефонной связи и оператором связи при оказании услуг местной, внутризоновой, междугородной и международной телефонной связи в сети связи общего пользования, а также при оказании услуг подвижной радиосвязи, услуг подвижной радиотелефонной связи и услуг подвижной спутниковой радиосвязи в сети связи общего пользования.

При этом под абонентом понимается пользователь услуг телефонной связи, с которым заключен договор об оказании услуг телефонной связи при выделении для этих целей абонентского номера или уникального кода идентификации.

Под абонентским номером понимается телефонный номер, однозначно определяющий (идентифицирующий) оконечный элемент сети связи или подключенную к сети подвижной связи абонентскую станцию (абонентское устройство) с установленным в ней (в нем) идентификационным модулем.

В силу п.1 ст. 44 ФЗ «О связи» услуги связи оказываются операторами связи пользователям услугами связи на основании договора об оказании услуг связи, заключаемого в соответствии с гражданским законодательством и правилами оказания услуг связи. Сторонами по договору выступают гражданин, юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, с одной стороны, и оператор связи, с другой стороны (пункт 14 Правил оказания услуг телефонной связи).

В соответствии с пунктом 24 Правил оказания услуг телефонной связи оператор связи обязан: а) оказывать абоненту и (или) пользователю услуги телефонной связи в соответствии с законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, настоящими Правилами, лицензией и договором; б) устранять в сроки, установленные оператором связи, неисправности, препятствующие пользованию услугами телефонной связи. Информация о сроках устранения неисправностей, препятствующих пользованию услугами связи, размещается на сайте оператора связи в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет"; в) возобновлять оказание услуг телефонной связи абоненту в течение 3 дней со дня получения оплаты от абонента или предоставления абонентом документов, подтверждающих ликвидацию задолженности по оплате услуг телефонной связи (в случае приостановления оказания услуг телефонной связи за нарушение сроков оплаты оказанных ему услуг телефонной связи); г) по требованию абонента или пользователя предоставлять дополнительную информацию, связанную с оказанием услуг телефонной связи; д) вернуть абоненту неиспользованный остаток денежных средств, внесенных в качестве аванса, не позднее 30 дней со дня расторжения договора; е) не менее чем за 10 дней до изменения действующих тарифов на услуги телефонной связи извещать об этом абонентов через сайт оператора связи.

Пунктом 49 правил установлено, что оператор связи не вправе приостанавливать абоненту услуг телефонной связи в случае неоплаты абонентом услуг, оказанных с использованием услуг телефонной связи, но не являющихся услугами телефонной связи.

Из заявления Левушкиной Н.Н. следует, что 01.01.2017 в 09 час. 57 мин. 52 сек. без согласия абонент была добавлена подписка http://toptotal.ru (идентификатор 321.09401.000036), которая была отключена 27.01.2017 в 14 час. 31 мин. 15 сек. Оператором связи произведено необоснованное начисление за дополнительные услуги связи, оказанные контент-провайдером в размере 540,00 руб. Ввиду неоплаты Абонентом счета, Оператором связи доступ к услугам связи приостановлен.

Из письменного отзыва ООО «СМСКапитал» следует, что CMC-сообщения MoiKontent и С00772342 от 01.01.2017г., время 09:57:54, 09:58:04, 09:58:59, 09:59:02 являются входящими СМС-сообщениями абоненту № с информацией о подключении им услуги и данными для доступа к сервису «toptotal.ru». После подключения абонентом Контентной услуги, его направляет с автоматической авторизацией на страницу wap-сайта контент-провайдера, где указаны логин и пароль для доступа к сайту сервиса, а также оператором отправляется CMC-сообщение содержащее информацию о факте подключения и условиях предоставления доступа к контентной услуге и CMC-сообщение с дублированием логина и пароля для доступа к сайту сервиса. На странице wap-сайта контент-провайдера зафиксирован IP адрес абонента №, а также информация об устройстве с которого был осуществлен переход. Данные с платформы ООО «СМСКапитал»: Дата: 2017-01-01 05:56 по МСК; IP адрес: 213.87.225.58; USERagent: Mozilla/5.0 (Linux; Android 4.1.2; GT-S7262 Build/JZ054K) AppleWebKit/537.36 (KHTML, likeGecko) Chrome/53.0.2785.124 MobileSafari/537.36. Устройством подключения услуги является смартфон SamsungGalaxyStarPlusGT-S7262. Способ получения абонентом контента, что также отражено в п.2.2 «Правила предоставления Подписки на Контент», доступных также на сайте Сервиса: http://toptotal.ru/rool.php?op=mts: «Абонент вводит на wap-сайте Контент-провайдера полученные логин и пароль, нажимает кнопку «Получить контент», описывает порядок получения доступа к контенту на сайте сервиса который оплачивается абонентом в период действия услуги «Подписки на контент», и дальнейший контроль пользования абонентом предоставленных ему данных для доступа не ведется. Абонент, имея полученные логин и пароль, может пользоваться доступом, в том числе со стационарного компьютера и других устройств, имеющих выход в сеть Интернет и браузер (программа для открытия сайтов). Единственно возможный способ подключение услуги «Подписка на контент» самостоятельное действие абонента. Таким образом, абоненту № контентная услуга оказана корректно и в полном объеме, а также произведено должное информирование при подключении, продлении и отключение услуги.

Из письменного отзыва ООО «Стрим» следует, что первоначально абонент через свое мобильной устройство зашел на мобильный сайт в сети Интернет через мобильную сеть, где ему была показана лендинговая страница, содержащая информацию об услуге, контенте, стоимости и ссылку на публичную оферту - правила оказания услуги контент-провайдером ООО «Стрим» и порядок предоставления контентных услуг ПАО «МТС». Нажав кнопку «Выбрать поздравление», абонент оформил запрос на активацию подписки на услугу «http://toptotal.ru» на условиях, описанных на лендинговой странице. Таким образом абонент +№ должным образом выразил свое согласие на оформление указанной выше мобильной подписки.

Суд не может согласиться с доводами ООО «СМСКапитал», ООО «Стрим».

Согласно пункту 34.1 статьи 2 ФЗ «О связи» контентные услуги - вид услуг связи, которые технологически неразрывно связаны с услугами подвижной радиотелефонной связи и направлены на повышение их потребительской ценности (в тем числе услуги по предоставлению абонентам возможности получать на пользовательское (оконечное) оборудование в сетях связи справочную, развлекательную и (или) иную дополнительно оплачиваемую информацию, участвовать в голосовании, играх, конкурсах и аналогичных мероприятиях) и стоимость оказания которых оплачивается абонентом оператору связи, с которым у абонента заключен договор об оказании услуг связи.

В соответствии с пунктом 5 статьи 44 ФЗ «О связи» в случае привлечения оператором связи иных лиц к оказанию контентных услуг, за исключением услуг связи, оказываемых через единый портал государственных и муниципальных услуг, оператор связи на основании обращения абонента обязан создать отдельный лицевой счет, предназначенный только для оплаты данных услуг связи в пределах средств, находящихся на указанном лицевом счете. При отсутствии указанного обращения оплата данных услуг связи осуществляется в порядке, установленном абзацем третьим настоящего пункта.

Оказание иных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной радиотелефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, осуществляется с согласия абонента, выраженного посредством совершения им действий, однозначно идентифицирующих абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение данных услуг.

При этом до получения согласия абонента об оказании иных услуг связи, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной радиотелефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, в том числе контентных услуг, оператор связи должен предоставить абоненту информацию о тарифах на услуги и кратком содержании данных услуг, а также о лице, предоставляющем конкретную услугу, и лицевом счете, с которого осуществляется списание денежных средств на оплату таких услуг.

Согласно п. 4.1. Правил предоставления подписки на контент «toptotal» для получения доступа к Подписке на Контент Абоненту необходимо совершить следующие последовательные действия: 4.1.1.На wap-сайте toptotal. ru Контент-провайдер: ознакомиться с настоящими Правилами; нажать кнопку «Подписаться» для перехода на Кастомизированную LP; 4.1.2. На wap-странице Оператора: - ознакомиться с условиями и Порядком предоставления Контентной услуги;- в случае согласия с Правилами оказания Подписки на Контент и Порядком предоставления Контентной услуги нажать кнопку «Продолжить», «Выбрать поздравления», «Скачать».

Подобное подключение услуги путем нажатия кнопки «Продолжить», «Скачать», «Выбрать поздравления», с учетом способа ее подключения, предполагает высокую вероятность случайного нажатия на соответствующую кнопку или область экрана смартфона, в связи с чем такое подключение (нажатие одной кнопки) не может быть квалифицировано в качестве волеизъявления абонента.

Сведения о запросе на добавление подписки http://toptotal.ru до 9:57:52 01.01.2017 г «Dostup_k_094_321/09401/000036» выписка по счету не содержит.

Не содержит выписка по счету и сведения об исходящих СМС содержащих логин и пароль.

Доказательств того, что абоненту +№ перед подключением контентной услуги была показана лендинговая страница, содержащая информацию о тарифах на услуги и кратком содержании данных услуг, а также о лице, предоставляющем конкретную услугу, и лицевом счете, с которого осуществляется списание денежных средств на оплату таких услуг, не представлено.

ПАО «МТС» не представлено доказательств того, что подключение платной услуги произведено с согласия абонента, выраженного в ответ на оферту, ясно содержащую информацию о характере и содержании услуги, ее платном характере и стоимости.

Пунктом 8 статьи 68 ФЗ «О связи» прямо предусмотрено, что операторы связи несут ответственность перед абонентами за нарушение требований, установленных пунктом 5 статьи 44 настоящего закона, при подключении и предоставлении иных услуг связи, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, в том числе контентных услуг.

В соответствии с п. 5 ст. 54 ФЗ «О связи» о связи не подлежат оплате иные услуги связи, технологически неразрывно связанные с услугами подвижной радиотелефонной связи и направленные на повышение их потребительской ценности, в том числе контентные услуги, оказанные с нарушением требований, установленных настоящим Федеральным законом.

Поскольку контентная услуга оказана контент-провайдером с нарушением требований Закона «О связи», то действия оператора связи по списанию со счета абонента денежных средств за контент услуги и приостановление услуг связи являются незаконными.

С учетом изложенного суд признает действия Публичного акционерного общества «Мобильные ТелеСистемы» по подключению абоненту Левушкиной Надежде Никитичне 01 января 2017 года подписки http://toptotal.ru и выставлению задолженности за контентную услугу незаконными.

В соответствии с пунктом 3 статьи 16 Закона «О защите прав потребителей» продавец (исполнитель) не вправе без согласия потребителя выполнять дополнительные работы, услуги за плату. Потребитель вправе отказаться от оплаты таких работ (услуг), а если они оплачены, потребитель вправе потребовать от продавца (исполнителя) возврата уплаченной суммы.

Требование потребителя о возврате уплаченной суммы в размере 540,00 руб., является законными и обоснованными.

В силу ст. 15 Закона «О защите прав потребителей» моральный вред, причиненный потребителю вследствие нарушения изготовителем (исполнителем, продавцом, уполномоченной организацией или уполномоченным индивидуальным предпринимателем, импортером) прав потребителя, предусмотренных законами и правовыми актами Российской Федерации, регулирующими отношения в области защиты прав потребителей, подлежит компенсации причинителем вреда при наличии его вины. Размер компенсации морального вреда определяется судом и не зависит от размера возмещения имущественного вреда. Компенсация морального вреда осуществляется независимо от возмещения имущественного вреда и понесенных потребителем убытков.

Действиями оператора связи нарушены права потребителя, соответственно, требование истца о компенсации морального вреда является законным и обоснованным.

Исходя из приведенных правовых норм, с учетом обстоятельств личности истца, степени нравственных страданий, установленного нарушения прав потребителей, суд полагает, что с ответчика подлежит взысканию компенсация морального вреда в сумме 3000 руб.

В соответствии с п. 6 ст. 13 Закона Российской Федерации "О защите прав потребителей" при удовлетворении судом требований потребителя, установленных законом, суд взыскивает с изготовителя (исполнителя, продавца, уполномоченной организации или уполномоченного индивидуального предпринимателя, импортера) за несоблюдение в добровольном порядке удовлетворения требований потребителя штраф в размере пятьдесят процентов от суммы, присужденной судом в пользу потребителя.

В п. 46 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 28 июня 2012 года N 17 "О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей" разъяснено, что при удовлетворении судом требований потребителя в связи с нарушением его прав, установленных Законом о защите прав потребителей, которые не были удовлетворены в добровольном порядке, суд взыскивает с ответчика в пользу потребителя штраф независимо от того, заявлялось ли такое требование суду (п. 6 ст. 13 Закона).

Поскольку после обращения к ответчику и в суд с иском в добровольном порядке ответчик не выплатил удержанную сумму с ответчика в пользу истца подлежит взысканию штраф в сумме 1770 рублей., из расчета 50% от 3540 рублей.

На основании ст. 103 ГПК РФ суд взыскивает с ответчика в доход местного бюджета государственную пошлину в размере в размере 700 рублей

Левушкиной Надежде Никитичне в удовлетворении остальной части исковых требований суд отказывает.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 194-199 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л:

Исковые требования Левушкиной Надежды Никитичны к Публичному акционерному обществу «Мобильные ТелеСистемы» о признании действий незаконными, о взыскании денежных средств, компенсации морального вреда удовлетворить частично.

Признать действия Публичного акционерного общества «Мобильные ТелеСистемы» по подключению абоненту Левушкиной Надежде Никитичне 01 января 2017 года подписки http://toptotal.ru и выставлению задолженности за контентную услугу незаконными.

Взыскать с Публичного акционерного общества «Мобильные ТелеСистемы» в пользу Левушкиной Надежды Никитичны денежную сумму 540 рублей, компенсацию морального вреда 3000 рублей, штраф в размере 1770 рублей.

Взыскать с Публичного акционерного общества «Мобильные ТелеСистемы» в доход местного бюджета государственную пошлину в размере 700 рублей.

Левушкиной Надежде Никитичне в удовлетворении остальной части исковых требований отказать.

С мотивированным решением лица, участвующие в деле вправе ознакомиться в помещении суда 30 июня 2017 года.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Алтайский краевой суд в течение месяца со дня его вынесения в окончательной форме путем подачи жалобы через Бийский районный суд.

Судья                                                                                                        Г.В.Фоменко