Судебный акт #1 (Определение) по делу № 22-742/2019 от 21.01.2019

Судья Розова Ю.А. № 22-742/2019

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Красногорск Московской области      07 февраля 2019 г.

Московский областной суд в составе:

председательствующего – судьи Полухова Н.М.,

судей Лавровой Е.В. и Коваленко Т.П.,

при секретаре Вожакове Ш.В.,

с участием прокурора Бастрыкиной Н.В.,

осужденного Ерёменко А.И.,

защитника - адвоката Багяна С.А.,

рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционной жалобе осужденного Ерёменко А.И. на приговор Жуковского городского суда Московской области от 27 ноября 2018 года, которым

    ЕРЁМЕНКО Александр Иванович, родившийся <данные изъяты> г. в <данные изъяты>, гражданин Российской Федерации, ранее судимый:

- 31 мая 2005 г. Гурьевским районным судом Калининградской области по ч.1 ст.228.1, ч. 3 ст.30 п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ к 4 годам 3 месяцам лишения свободы, освобожденный (с учетом отбывания наказания по правилам ст. 70 УК РФ по приговору Жуковского городского суда Московской области от 22 января 2009 г.) 14 января 2011 г. условно-досрочно на 10 месяцев 27 дней;

- 03 сентября 2012 г. Черемушкинским районным судом г. Москвы по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы. На основании Постановления Южского районного суда Ивановской области от 13 февраля 2015 г. неотбытая часть наказания в виде лишения свободы заменена наказанием в виде ограничения свободы на 11 месяцев 27 дней;

- 03 марта 2017 г. Раменским городским судом Московской области по п.п. «а», «б», «в» ч.2 ст.158 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком на 2 года,

осужден по п. «г» ч.2 ст. 161 УК РФ с применением ч.3 ст. 68 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на один год. На основании ч.5 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение, назначенное по приговору Раменского городского суда Московской области от 03 марта 2017 г. На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору от 03 марта 2017 г. и окончательно назначено 2 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

Срок наказания постановлено исчислять с 27 ноября 2018 г., с зачетом времени содержания под стражей с 17 сентября 2016 г. по 17 ноября 2016 г. и с 27 ноября 2018 г. по день вступления приговора в законную силу из расчета, произведенного в соответствии со ст.72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03 июля 2018 г. № 186-ФЗ).

С Ерёменко А.И. в пользу К. в счет возмещения материального ущерба, причиненного преступлением, взыскано <данные изъяты> руб.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Изложив содержание приговора, существо апелляционной жалобы и возражений прокурора на жалобу, заслушав выступления осужденного Ерёменко А.И. и его защитника - адвоката Багяна С.А., поддержавших доводы апелляционной жалобы, прокурора Бастрыкиной Н.В., возражавшей против удовлетворения апелляционной жалобы, судебная коллегия

у с т а н о в и л а:

Ерёменко А.И. признан виновным и осужден за грабеж, то есть открытое хищение чужого имущества, совершенное с применением насилия, не опасного для жизни или здоровья.

Преступление совершено 25 августа 2018 г. в г. Жуковском Московской области при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В апелляционной жалобе осужденный Ерёменко А.И., не оспаривая выводов суда о своей виновности в совершенном преступлении, с приговором суда не согласен в части определения режима исправительного учреждения, назначенного ему для отбывания наказания.

В обоснование жалобы указал, что в его действиях имеет место рецидив преступлений, а не особо опасный рецидив, поскольку он полностью отбыл назначенное ему ранее наказание и судимости у него погашены.

Просит приговор изменить, изменить ему режим содержания с особого на строгий.

В возражениях на апелляционную жалобу государственный обвинитель Юркова И.Ю. считает изложенные в жалобе доводы не подлежащими удовлетворению, поскольку при назначении наказания судом были учтены все обстоятельства, влияющие на наказание, в том числе в качестве отягчающего наказание обстоятельства обоснованно признано наличие в действиях Ерёменко особо опасного рецидива. Просит приговор суда оставить без изменения, а поданную жалобу - без удовлетворения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия считает приговор суда подлежащим изменению по основаниям, предусмотренным п. 1 ч. 1 ст. 389.18 УК РФ в связи с неправильным применением уголовного закона - нарушением требований Общей части Уголовного кодекса Российской Федерации, поданную жалобу подлежащей удовлетворению частично.

Приговор постановлен в особом порядке судебного разбирательства.

Из материалов дела следует, что Ерёменко А.И. в ходе досудебного производства по делу свою вину в совершении преступления признал полностью, заявил ходатайство о рассмотрении дела по правилам главы 40 УПК РФ в порядке, установленном законом, при выполнении требований ст. 217 УПК РФ после ознакомления с материалами уголовного дела в полном объеме и консультации с защитником. Данное ходатайство осужденный поддержал в судебном заседании, после консультации со своим защитником.

Обстоятельств, препятствующих рассмотрению дела в порядке главы 40 УПК РФ, не имелось, квалификация содеянного Ерёменко А.И. по п. «г» ч.2 ст.161 УК РФ является правильной и участниками процесса не оспаривается.

Наказание Ерёменко А.И. назначено с соблюдением требований ст.ст. 6, 43, 60, 62 ч.5 УК РФ.

При этом суд учёл характер и степень общественной опасности совершённого преступления, данные о личности виновного, характеризуемого по месту жительства удовлетворительно, не состоящего на учете в ППД, состоящего на учете у врача-нарколога, страдающего серьезными хроническими заболеваниями, учел влияние назначенного наказания на исправление и условия жизни его семьи, наличие смягчающих обстоятельств - признание вины, раскаяние в содеянном, явку с повинной, активное способствование раскрытию преступления, наличие на иждивении и состояние здоровья жены, состояние здоровья самого Ерёменко А.И., частичное возмещение ущерба.

В качестве отягчающего наказание обстоятельства в соответствии со ст.63 УК РФ судом обоснованно признано наличие в действиях Ерёменко рецидива преступлений.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции о возможности назначения Ерёменко А.И. наказания в виде лишения свободы с применением положений ст. 68 ч.3 УК РФ. Решение суда о назначении осужденному наказания в виде лишения свободы основано на материалах дела, мотивировано и является справедливым, соразмерным содеянному, соответствует характеру и степени общественной опасности совершенного преступления, санкции ч. 2 ст. 161 УК РФ, данным о личности виновного и его отношению к содеянному.

С учетом конкретных обстоятельств, характера и степени общественной опасности совершенного преступления, суд первой инстанции обоснованно не усмотрел оснований для изменения категории преступлений на менее тяжкую, а также для применения положений ст. ст. 64, 73 УК РФ, посчитав возможным применить положения ст.68 ч.3 УК РФ, с чем соглашается судебная коллегия.

    В связи с совершением нового преступления в период условного осуждения по приговору суда от 03.03.2017г. суд обоснованно в соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ отменил условное осуждение и окончательное наказание назначил по правилам ст. 70 УК РФ, то есть по совокупности приговоров.

Гражданский иск потерпевшего о возмещении материального ущерба разрешен в соответствии с требованиями закона.

Вместе с тем, судом нарушены требования уголовного закона о назначении наказания, в связи с чем приговор подлежит изменению.

Согласно ч. 3 ст. 60 УК РФ, личность виновного, наряду с другими обстоятельствами, учитывается при назначении наказания. В понятие личности подсудимого входят и сведения о его судимостях.

Согласно п. «в» ч. 3 ст. 86 УК РФ, в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за преступления небольшой или средней тяжести, судимость погашается по истечении трех лет после отбытия наказания.

Судимость Ерёменко А.И. по приговору Жуковского городского суда, имевшая место 22 января 2009г. по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ за совершение преступления средней тяжести, погасилась через 3 года после отбытия им наказания, то есть 14 января 2014г., в связи с чем указание о ней подлежит исключению из вводной части приговора.

При таких обстоятельствах судебная коллегия считает необходимым смягчить Ерёменко А.И. назначенное судом первой инстанции наказание как за совершенное преступление, так и назначенное в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров.

Вопреки доводам жалобы, вид исправительного учреждения - исправительная колонии особого режима, судом определен правильно, поскольку в действиях Ерёменко А.И. согласно п. «а» ч. 3 ст. 18 УК РФ имеет место особо опасный рецидив преступлений, в связи с совершением им тяжкого преступления, за которое он осуждается к реальному лишению свободы, при этом ранее он два раза был осужден за совершение особо тяжкого (приговор суда от 31.05.2005г.) и тяжкого преступления (приговор от 03.09.2012г.) к реальному лишению свободы.

Судимости Ерёменко по приговору суда от 31.05.2005г. и по приговору суда от 03.09.2012г. на момент совершения нового преступления погашены в установленном законом порядке не были.

Нарушений требований уголовного и уголовно - процессуального законодательства, влекущих за собой отмену или изменение приговора по другим основаниям из материалов уголовного дела не усматривается.

    На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.15, 389.18, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

о п р е д е л и л а:

Приговор Жуковского городского суда Московской области от 27 ноября 2018 года в отношении Ерёменко Александра Ивановича изменить.

Исключить из вводной части приговора указание о наличии у Ерёменко А.И. судимости по приговору Жуковского городского суда Московской области от 22 января 2009 г.

Смягчить Ерёменко А.И. наказание по п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ до 11 месяцев лишения свободы.

На основании ст.70 УК РФ к вновь назначенному наказанию частично присоединить не отбытое Ерёменко наказание по приговору Раменского городского суда Московской области от 03 марта 2017г. и окончательно по совокупности приговоров назначить Ерёменко А.И. два года пять месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

В остальной части приговор суда оставить без изменения, апелляционную жалобу осужденного Ерёменко А.И. удовлетворить частично.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке.

Председательствующий

Судьи