Решение по делу № 33-163/2017 (33-7204/2016;) от 08.12.2016

ВЕРХОВНЫЙ СУД

РЕСПУБЛИКИ БУРЯТИЯ

Судья Баторова Д.А.

Дело № 33 - 163 поступило 8 декабря 2016 года

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

27 января 2017 года г. Улан-Удэ

Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда Республики Бурятия в составе председательствующего судьи Гончиковой И.Ч., судейколлегии Мирзаевой И.И., Захарова Е.И.,

при секретаре Федоровой Ю.Ю.,

рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело по исковому заявлению Чебуниной Е.И. к ООО «ТК «ПЕЧЬГРАД» об установлении факта трудовых отношений, взыскании заработной платы, внесении записи в трудовую книжку, по апелляционной жалобе истца Чебуниной Е.И. на решение Железнодорожного районного суда г.Улан-Удэ от 13 октября 2016 года, которым постановлено:

Исковые требования Чебуниной Е.И. к ООО «ТК «ПЕЧЬГРАД» об установлении факта трудовых отношений, взыскании заработной платы, внесении записи в трудовую книжку оставить без удовлетворения.

Заслушав доклад судьи Захарова Е.И., выслушав пояснения истца Чебуниной Е.И., ее представителя Ковтун Е.П., представителя ответчика Хулугурова В.Г., проверив материалы дела и обсудив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции

У С Т А Н О В И Л:

Чебунина Е.И. обратилась с иском к ООО «ТК «Печьград» об установлении факта трудовых отношений между ней и ответчиком, об обязании ответчика внести запись в трудовую книжку, взыскать суммы, причитающиеся при увольнении в размере <...>, компенсацию за неиспользованный отпуск в размере <...>, средний заработок за время вынужденного прогула с ... по ... в размере <...>, произвести отчисления в пенсионный фонд, взыскать компенсацию морального вреда в размере <...>, произвести выплаты по больничным листам.

Исковые требования мотивированы тем, что истец приступила к работе в должности контролера-ревизора в ООО «Тепловоз» с окладом <...> с испытательным сроком 2 месяца. На период испытательного срока оклад составил <...>. ... ООО «Тепловоз» реорганизовался в ООО «ТК «ПЕЧЬГРАД» с переводом всех сотрудников на тех же условиях. Надлежащим образом трудовые отношения оформлены не были. ... ей стало известно, что трудовые отношения с ней расторгнуты, при этом приказ об увольнении не издавался. Факт работы подтверждается приказом от ..., а также табелем учета рабочего времени, расходными кассовыми ордерами.

В ходе судебного разбирательства истцом были уточнены исковые требования в части обязания внести запись в трудовую книжку о приеме на работу с ... и датой увольнения считать дату вынесения решения суда, также просит взыскать недоплаченную компенсацию за неиспользованный отпуск в размере <...>, средний заработок за время вынужденного прогула с ... по дату вынесения решения суда в размере <...>, произвести выплаты по листкам нетрудоспособности за период с ... по ... и с ... по ....

В суде первой инстанции истец Чебунина Е.И. уточненные исковые требования поддержала в полном объеме.

Представитель ответчика Хулугуров В.Г. просил в удовлетворении иска отказать, пояснив, что между сторонам сложились гражданско-правовые отношения, поскольку Чебунина Е.И. отказалась по своим личным причинам от заключения трудового договора, трудовую книжку работодателю не представила, состояла в центре занятости и получила пособие по безработице, в спорный период заключила трудовой договор с ИП Селиверстовой, что свидетельствует о том, что истец не подчинялась внутреннему трудовому распорядку. В штатном расписании должность контролера-ревизора появилась лишь ... Согласно расходно-кассовых ордеров вознаграждение истцу выплачивалось как премия. Также указывал на пропуск истцом срока обращения в суд в силу ст.392 ТК РФ.

Представитель третьего лица ООО «Тепловоз» в судебное заседание не явился, извещен надлежащим образом.

Районный суд постановил вышеуказанное решение.

В апелляционной жалобе истец Чебунина Е.И. просит об отмене решения суда, указывая, что не согласна с выводом суда о наличии между ней и ответчиком гражданско-правовых отношений, а не трудовых. Ответчиком не представлен гражданско-правовой договор, заключенный в письменном виде, не представлены акты выполненных работ. Считает, что обязанности, которые она выполняла, не подходят под признаки гражданско-правового договора.

В дополнении к апелляционной жалобе указывает, что в связи с вступлением в силу с 1 января 2016 г. изменений, внесенных Федеральным законом № 16-ФЗ от 05.05.2014 г. ответчик, не являясь частным агентством занятости, не имел право заключать гражданско-правовой договор.

В суде апелляционной инстанции истец Чебунина Е.И., ее представитель Ковтун Е.П. доводы апелляционной жалобы поддержали в полном объеме.

Представитель ответчика Хулугуров В.Г. считает, что решение вынесено законно, обоснованно и оснований для его отмены не имеется.

Представитель третьего лица ООО «Тепловоз» в судебное заседание не явился, извещен надлежащим образом.

Проверив материалы дела, изучив апелляционную жалобу и дополнение к ней, выслушав пояснения явившихся лиц, судебная коллегия приходит к следующему выводу.

Согласно ст.15 Трудового кодекса РФ трудовые отношения - отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы) в интересах, под управлением и контролем работодателя, подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.

Трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с настоящим Кодексом. Трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен (ст.16 ТК РФ).

В силу ст.56 Трудового кодекса РФ трудовой договор - соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.

В соответствии со ст.67 Трудового кодекса РФ трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе.

Из материалов дела следует, что Чебунина Е.И. с ... по ... исполняла обязанности контролера-ревизора в ООО «ТК «ПЕЧЬГРАД», данное обстоятельство стороной ответчика не оспаривается и подтверждается, в т.ч., приказом директора ООО «ТК «ПЕЧЬГРАД» Самойловой О.С. ... от ..., согласно которому в целях ужесточения контроля за охранно-пожарной ситуацией с ... контролеру-ревизору Чебуниной Е.И. вменено в ежедневные обязанности: брать ключи в торговом зале и открывать склады в начале рабочего дня, совместно с сотрудником склада; выключать все электроприборы, кроме пилота для видеонаблюдения и выключать освещение, совместно с сотрудником склада, по окончанию рабочего дня; закрывать склады и сдавать ключи на хранение в торговый зал, совместно с сотрудником склада; звонить ежедневно руководителю предприятия Самойловой Е.С. о закрытии складов по окончанию рабочего дня; контролировать правильность заполнения обходного листа и своевременную передачу супервайзеру ФИО2 а также показаниями свидетелей ФИО1, ФИО2, которые подтвердили, что Чебунина Е.И. работала в должности контролера, ФИО1 видел ее течение рабочего дня, кроме выходных.

Отсутствие приказов о приеме на работу, не ознакомление ООО «ТК «ПЕЧЬГРАД» Чебуниной Е.П. с правилами внутреннего трудового распорядка и локальными актами, должностными инструкциями, отсутствие табелей учета рабочего времени, не внесение в трудовую книжку записей о приеме и увольнении, отсутствие в штатном расписании должности контролера-ревизора не означает отсутствие трудовых отношений.

Из смысла вышеприведенных норм трудового кодекса следует, что обязанность оформления трудовых отношений с работником возложена на работодателя. Ненадлежащее выполнение работодателем указанной обязанности не может являться основанием для отказа в защите нарушенных трудовых прав работника.

Доводы стороны ответчика о наличии между сторонами гражданско-правовых отношений являются необоснованными.

Согласно ст.420 Гражданского кодекса РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Доказательств заключения между Чебуниной Е.И. и ООО «ТК «ПЕЧЬГРАД» гражданско-правового договора, стороной ответчика не представлено.

Кроме того, документом, подтверждающим факт трудовых отношений между сторонами, является расходный кассовой ордер ООО «ТК «ПЕЧЬГРАД» ... от ..., согласно которому Чебуниной Е.И. выплачена компенсация за неиспользованный отпуск за период с ... по ... в количестве 18 календарных дней, в размере <...>.

Таким образом, вывод районного суда об отсутствии трудовых отношений и наличии между сторонами гражданско-правовых отношений является неправильным, основанным на неверном толковании норм трудового права.

Доводы представителя ответчика о том, что истец стояла на учете в центре занятости, а также находилась в трудовых отношениях с ИП Селиверстова О.П. основаниями считать, что между Чебуниной Е.И. и ООО «ТК «ПЕЧЬГРАД» возникли гражданско-правовые отношения, а не трудовые не являются.

Как следует из справки центра занятости в период с ... по ... выплата пособия по безработице была приостановлена в связи с нарушением условий и сроков перерегистрации.

Нахождение на учете в центре занятости, в период, когда лицо было трудоустроено, является основаниями для взыскания материального ущерба в связи с незаконным получением пособия по безработице и при этом не влияют на признание наличия или отсутствия трудовых отношений.

Согласно пояснений Чебуниной Е.И., которые стороной ответчика не опровергнуты, она работала у ИП Селиверствовой О.П. в вечернее время, после окончания работы в ООО «ТК «ПЕЧЬГРАД», т.е. после 19 часов. Данное пояснения подтверждается справкой ИП «Селиверствовой О.Н.

В соответствии с п.10 Правил ведения и хранения трудовых книжек, изготовления бланков трудовой книжки и обеспечения ими работодателей, утвержденных Постановлением Правительства РФ № 225 от 16.04.2003 г. «О трудовых книжках» все записи о выполняемой работе, переводе на другую постоянную работу, квалификации, увольнении, а также о награждении, произведенном работодателем, вносятся в трудовую книжку на основании соответствующего приказа (распоряжения) работодателя не позднее недельного срока, а при увольнении - в день увольнения и должны точно соответствовать тексту приказа (распоряжения).

Учитывая, что судебной коллегией установлен факт трудовых отношений между Чебуниной Е.И. и ООО «ТК «ПЕЧЬГРАД» в период с ... по ... требование о внесение записи в трудовую книжку о приеме ее на работу с ... также подлежит удовлетворению.

При этом, оснований для установления даты увольнения дату вынесения решения не имеется.

Как следует из материалов дела, пояснений сторон, фактически отношения между Чебуниной Е.И. и ООО «ТК «ПЕЧЬГРАД» прекратились ..., ... Чебунина Е.И. на работу не выходила.

Каких-либо требований о восстановлении на работе Чебуниной Е.И. не заявлялось, кроме того, учитывая, что Чебунина Е.И. знала о прекращении трудовых отношений с ответчиком с ..., обратившись с указанным иском ..., ею пропущен месячный срок, предусмотренный ст.392 ТК РФ.

Нахождение на больничном листе в период с ... по ... основаниями для восстановления данного срока не является, учитывая обстоятельства дела, также не является основанием для восстановления срока и отсутствие приказа об увольнении.

С учетом изложенного, оснований для удовлетворения требования о взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула с ... по дату вынесения решения, также не имеется.

Требование о взыскании недоплаченной компенсации за неиспользованный отпуск подлежит частичному удовлетворению.

В соответствии с ч.1 ст.127 Трудового кодекса РФ денежная компенсация за все неиспользованные отпуска выплачивается работнику при увольнении.

Согласно расходным кассовым ордерам Чебунина Е.И. получила заработную плату в виде премии за ... <...>, за ... <...>, .... <...> за ... <...>, за ... <...>, за ... <...>, в .... заработная плата составила <...> (данное обстоятельство сторонами не отрицается.).

Среднедневной заработок для выплаты компенсации за неиспользованный отпуск, в соответствии со ст.139 ТК РФ, составил <...>.

Доводы стороны истца о том, что ее заработная плата за период с ... по ... составляла <...> в месяц, ничем не подтверждены, доказательств суду не представлено.

В соответствии с письмом Федеральной службы по труду и занятости от 31.10.2008 г. № 5921-ТЗ компенсация за неиспользованный отпуск рассчитывается в соответствии со ст.139 ТК РФ исходя из расчета 2,33 дня отпуска за 1 месяц, что в рассматриваемом случае составляет 17 дней (2,33 Х 7 месяцев).

Однако, учитывая, что ООО «ТК «ПЕЧЬГРАД» выплачена компенсация за 18 календарных дней, оснований для уменьшения количества дней неиспользованного отпуска у судебной коллегии не имеется.

Доводы Чебуниной Е.И. о том, что количество неиспользованных дней отпуска составляет 27 дней, ничем не подтверждены.

Таким образом, с ответчика в пользу Чебуниной Е.И. подлежит взысканию компенсация за неиспользованный отпуск в размере <...> выплаченных ответчиком).

Оснований для взыскания с ответчика в пользу истца <...>, причитающиеся ей при увольнении, не имеется.

Как указано выше, доказательств того, что заработная плата Чебунину Е.И. за период с ... составляла <...> в месяц, стороной истца не представлено.

Доказательств доводов о переработке, о том, что рабочий день составлял 10 часов, о работе в выходные дни, истцом также не представлено.

Копии табелей учета рабочего времени таким доказательством не являются, так как представителем работодателя они не подписаны и не заверены.

Согласно ст.5 ФЗ от 24.07.2009 г. № 212-ФЗ «О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд Социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования» ( действующего в спорный период) плательщиками страховых взносов являются страхователи, определяемые в соответствии с федеральными законами о конкретных видах обязательного социального страхования, к которым относятся: 1) лица, производящие выплаты и иные вознаграждения физическим лицам: а) организации; б) индивидуальные предприниматели; в) физические лица, не признаваемые индивидуальными предпринимателями.

Согласно п.1 ч.2 ст.28 Федерального закона от 24.07.2009 № 212-ФЗ «О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования» плательщики страховых взносов обязаны правильно исчислять и своевременно уплачивать (перечислять) страховые взносы.

В силу ст.14 Федерального закона от 15.12.2001 № 167-ФЗ «Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации» страхователи (работодатели) обязаны своевременно и в полном объеме уплачивать страховые взносы в Пенсионный фонд Российской Федерации и вести учет, связанный с начислением и перечислением страховых взносов в указанный Фонд; представлять в территориальные органы страховщика документы, необходимые для ведения индивидуального (персонифицированного) учета, а также для назначения (перерасчета) и выплаты обязательного страхового обеспечения.

В соответствии со ст.8 Федерального закона от 01.04.1996 № 27-ФЗ «Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования» страхователь представляет в соответствующий орган Пенсионного фонда Российской Федерации сведения о всех лицах, работающих у него по трудовому договору, а также заключивших договоры гражданско-правового характера, на вознаграждения по которым в соответствии с законодательством Российской Федерации начисляются страховые взносы, за которых он уплачивает страховые взносы.

В соответствии со ст.10 Федерального закона от 15.12.2001 № 167-ФЗ «Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации» суммы страховых взносов, поступившие за застрахованное лицо в Пенсионный фонд Российской Федерации, учитываются на его индивидуальном лицевом счете по нормативам, предусмотренным настоящим Федеральным законом и Федеральным законом "Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования".

Учитывая данные положения, требование Чебуниной Е.И об обязании ответчика произвести отчисления за Чебунину Е.И. в пенсионный орган и органы государственного социального страхования подлежат удовлетворению.

Согласно ч.1 ст.183 Трудового кодекса РФ при временной нетрудоспособности работодатель выплачивает работнику пособие по временной нетрудоспособности в соответствии с федеральными законами.

Из материалов дела следует, что в период с ... по ... Чебунина Е.И. была временно нетрудоспособна, в связи с чем ей был выдан листок нетрудоспособности.

Из ст.7 ФЗ от 29.12.2006 г. № 255-ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством» пособие по временной нетрудоспособности при утрате трудоспособности вследствие заболевания или травмы, за исключением случаев, указанных в части 2 настоящей статьи, при карантине, протезировании по медицинским показаниям и долечивании в санаторно-курортных организациях непосредственно после оказания медицинской помощи в стационарных условиях выплачивается в следующем размере: 1) застрахованному лицу, имеющему страховой стаж 8 и более лет, - 100 процентов среднего заработка; 2) застрахованному лицу, имеющему страховой стаж от 5 до 8 лет, - 80 процентов среднего заработка; 3) застрахованному лицу, имеющему страховой стаж до 5 лет, - 60 процентов среднего заработка.

Учитывая, что Чебунина Е.И. имеет страховой стаж более 8 лет, что следует из трудовой книжки и иного стороной ответчика не доказано, с ответчика в пользу истца подлежит взыскание пособие по нетрудоспособности в размере <...>

Оснований для понуждения ответчика произвести выплаты по больничному листу за период с ... по ... не имеется, так как в данные период трудовые отношения между истцом и ответчиком были прекращены.

Согласно ст.237 Трудового кодекса РФ моральный вред, причиненный работнику неправомерными действиями или бездействием работодателя, возмещается работнику в денежной форме в размерах, определяемых соглашением сторон трудового договора.

В случае возникновения спора факт причинения работнику морального вреда и размеры его возмещения определяются судом независимо от подлежащего возмещению имущественного ущерба.

Учитывая, что неправомерными действиями ответчика нарушены трудовые права истца, то в ее пользу подлежит ко взысканию в счет компенсации морального вреда сумма в размере <...>, при этом судебной коллегией принимаются во внимание конкретные обстоятельства по делу, характер и степень причиненных истцу нравственных страданий, а также принципы разумности и справедливости.

При таком положении, с учетом приведенных норм закона и фактических обстоятельств дела, оснований для отказа в удовлетворения исковых требований истца в полном объеме не имелось.

Решение суда подлежит отмене с вынесением по делу нового решения о частичном удовлетворении исковых требований истца.

На основании изложенного, руководствуясь ст.328,329, 330 ГПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Решение Железнодорожного районного суда г.Улан-Удэ от 13 октября 2016 года отменить, принять по делу новое решение.

Исковые требования Чебуниной Е.И. к ООО «ТК «ПЕЧЬГРАД» об установлении факта трудовых отношений, взыскании заработной платы, внесении записи в трудовую книжку удовлетворить частично.

Установить факт трудовых отношений между Чебуниной Е.И. и ООО «ТК «ПЕЧЬГРАД».

Обязать ООО «ТК «ПЕЧЬГРАД» внести запись в трудовую книжку Чебуниной Е.И. о приеме на работу с ... в соответствии с Правилами ведения и хранения трудовых книжек, изготовление бланков трудовой книжки и обеспечения ими работодателей.

Взыскать с ООО «ТК «ПЕЧЬГРАД» в пользу Чебуниной Е.И. компенсацию за неиспользованный отпуск в размере <...>

Обязать ООО «ТК «ПЕЧЬГРАД» произвести соответствующие страховые отчисления за Чебунину Е.И. в Пенсионный фонд РФ и Фонд социального страхования.

Обязать ООО «ТК «ПЕЧЬГРАД» произвести Чебуниной Е.И. выплаты по больничному листу за период с ... по ... в размере <...>

Взыскать с ООО «ТК «ПЕЧЬГРАД» в пользу Чебуниной Е.И. компенсацию морального вреда в размере <...>

В остальной части исковые требования оставить без удовлетворения.

Председательствующий:                                                  И.Ч. Гончикова

Судьи коллегии:                      Е.И. Захаров

И.И. Мирзаева