Решение по делу № А40-40694/2010 от 29.04.2010

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

г. Москва                                                                  Дело № А40-40694/10-152-214

"29" апреля 2010 года

Резолютивная часть решения объявлена 22 апреля 2010 года. Полный текст решения изготовлен 29 апреля 2010 года.

Арбитражный суд в составе:

судьи: Рогова А.Н. (единолично)

при ведении протокола судебного заседания судьей Роговым А.Н.

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению УВД по г. Рязани о привлечении ООО «Фортуна-Экспресс» к административной ответственности по ч.2 ст.14.1 КоАП РФ,

при участии:

от заявителя: не явился, извещен,

от ответчика: не явился, извещен

УСТАНОВИЛ:

УВД по г. Рязани обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о привлечении  ООО «Фортуна-Экспресс» (далее: ответчик, Общество) к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.

Заявление мотивировано тем, что в действиях ответчика имеется состав административного правонарушения, предусмотренный ч.2 ст.14.1 КоАП РФ.

Судебное заседание проведено в порядке статей 123, 156 АПК РФ в отсутствие сторон, извещенных надлежащим образом о времени и месте его проведения. Доказательства надлежащего извещения в материалах дела имеются.

Изучив материалы дела, исследовав доказательства в совокупности, суд считает требование заявителя подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 6 ст. 205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Часть 2 ст. 14.1 КоАП РФ устанавливает, что осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

Состав административного правонарушения, предусмотренный частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ, подлежит рассмотрению в арбитражном суде в соответствии с частью 1 статьи 23.1 КоАП РФ.

Из материалов дела усматривается, что сотрудниками ОБППРиИАЗ МОБ УВД по г. Рязани 10.03.2010 г. проведена проверка соблюдения Федерального закона № 244 - ФЗ от 29 декабря 2006 г. «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» по адресу: г. Рязань, ул. Циолковского, д.3, в котором осуществляет предпринимательскую деятельность юридическое лицо ООО «Фортуна-Экспресс».

Согласно материалам административного дела, ООО «Фортуна-Экспресс» зарегистрировано 04.03.2009 г. за основным государственным регистрационным номером 1097746113244 и поставлено на учет в Инспекции Федеральной налоговой службы № 46 по г. Москве.

В соответствии с уставом основными видами деятельности общества являются: полиграфическая деятельность и предоставление услуг в этой области; рекламная деятельность; изготовление печатных форм; аренда офисных машин и оборудования, включая вычислительную технику; оптовая торговля через агентов (за вознаграждение или на договорной основе); оптовая торговля прочими потребительскими товарами; прокат телевизоров, радиоприемников, устройств видеозаписи, аудиозаписи и подобного оборудования; аренда вычислительных машин и оборудования; специализированная розничная торговля непродовольственными товарами; деятельность по организации азартных игр; предоставление различных видов услуг; консультирование по вопросам финансового посредничества; деятельность ресторанов и кафе; деятельность баров; производство спичек и зажигалок; а так же иные виды деятельности, не противоречащие действующему законодательству.

В ходе проверки в помещении, расположенном по адресу: г. Рязань, ул. Циолковского, д.3, был установлен факт осуществления деятельности по проведению азартных игр без специального разрешения в игорной зоне.

На момент проверки в указанном помещении находилось 20 электронных автоматов, у которых отсутствовали средства приема-выдачи денежных знаков или их заменителей. Указанные автоматы были подключены к электросети и находились в рабочем состоянии.

Согласно предоставленным документам, в указанном выше помещении, ООО «Фортуна-Экспресс» проводит стимулирующую лотерею без наименования.

По условиям лотереи, для того чтобы стать участником лотереи, лицу необходимо совершить следующие действия: приобрести товар (книги, брошюры, альбомы, календари, открытки, компакт-диски, дискеты торговой марки «Фортуна-Экспресс»), сохранить кассовый чек или иной унифицированный документ от покупки выданный продавцом; предъявить чек представителю организатора в местах продажи товара и проведения лотереи; узнать у представителя организатора свой идентификационный номер, присвоенный участнику. Согласно документам, розыгрыш призового фонда, который состоит из денежных выигрышей номиналом от 50 до 10 000 рублей, проводится Организатором с использованием лотерейного оборудования. Размеры выигрышей и их количество определяется организатором для каждого тиража самостоятельно, призовой фонд формируется до проведения каждого тиража. Алгоритм определения розыгрыша выигрышей и победителей основан на принципе случайности.

Однако, на момент проверки клуба по указанному выше адресу сотрудниками заявителя было установлено, что указанные условия проведения лотереи не соблюдаются и имеет место не проведение лотереи, а деятельность по организации и проведению азартных игр. А именно, участник азартной игры Игошев Сергей Анатольевич, 1977 г.р., проживающий по адресу: г. Рязань, Шереметьевский пр-д, д.18, кв.94, передал денежные средства в размере 100 рублей продавцу клуба ООО «Фортуна-Экспресс» Обуховой Елизавете Викторовне, проживающей по адресу: г.Рязань, ул. Щорса, д.35/1, кв.29, которая с помощью электронного ключа внесла на электронный автомат сведения о баллах, количество которых было равно указанной сумме денежных средств. Так 1 балл соответствовал 1 рублю. После внесения баллов гр-н Игошев С.А. приступил к игре на одном из электронных автоматов посредством нажатия на кнопки, тем самым самостоятельно менял размеры ставок, количество линий и начинал игру. То есть размер ставок не зависит от воли организатора. Электронное оборудование, с помощью которого проводится игра, в свою очередь, само определяет размер выигрыша случайным образом, в связи с чем организатор не может гарантировать получение хотя бы одним из игроков максимального или минимального выигрыша.

Данные факты подтверждаются объяснением участника азартной игры Игошева С.А., протоколом осмотра помещения.

Также в процессе игры участниками делаются ставки, от величины которых в конечном итоге зависит сумма выигрыша. В качестве соглашения о выигрыше выступает передача игроком денежных средств сотруднику клуба в обмен на возможность делать ставки на электронном оборудовании. При этом, передача денежных средств фактически представляет собой приобретение призовых баллов, составляющих максимальную сумму первоначальной ставки.

Риск состоит в том, что в зависимости от количества полученных посредством передачи денежных средств призовых баллов, игрок может лишиться значительной суммы денежных средств, либо увеличить вложенное.

Согласно п. 1 и п. 8 статьи 2 Федерального закона «О лотереях», лотерея это игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом. Проведение лотереи - это осуществление мероприятий, включающих в себя заключение договора с оператором лотереи, изготовлением лотерейных билетов, изготовлением лотерейного оборудования, программных продуктов и иных необходимых для проведения лотереи договоров с участником лотереи, розыгрыш призового фонда лотереи, экспертизу выигрышных билетов, выплату, передачу или предоставление выигрышей участникам лотереи.

В соответствии с подпунктом 2 пункта 3 ст. 3 Федерального закона «О лотереях», стимулирующей лотереей является лотерея, право на участие, в которой не связано с внесением платы, в призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи. В соответствии со ст. 8 этого закона, размер выигрышей определяется организатором лотереи в условиях (в процентах от выручки от проведения лотереи), условия лотереи помимо прочего должны включать размеры лотерейных ставок.

В данном случае информация о призовом фонде организатора проводимой лотереи в условиях проведения лотереи отсутствует, так как в условиях лотереи имеется информация о том, что призовой фонд состоит из выигрышей номиналом от 50 до 10000 рублей. Посетитель клуба допускается к игре после внесения платы. Каждый раз, передавая денежные средства, игрок получает возможность делать новые ставки. Таким   образом,   максимальная   сумма   выигрыша   практически   не ограничена. Предугадать количество лиц, которые примут участие в лотерее, а также сумму их выигрыша невозможно, следовательно, невозможно заранее определить размер призового фонда.

Лотерея предполагает однократное участие в розыгрыше неопределенного круга лиц. В рассматриваемом случае розыгрыш производится многократно для одного конкретного посетителя, путем самостоятельной игры, посредством нажатия на кнопки в электронном автомате. Данные обстоятельства свидетельствуют о том, что имеет место не розыгрыш лотереи, а проведение азартных игр с помощью электронных автоматов.

Таким образом, ООО «Фортуна-Экспресс» фактически осуществляет деятельность, направленную на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с посетителями, то есть деятельность по проведению азартных игр.

В соответствии с п. 6 ст. 4 Федерального закона «О государственном регулировании по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» от 29.12.2006 № 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр - деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.

Согласно п. 9 ст. 16 Федерального закона «О государственном регулировании по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» от 29.12.2006 № 244-ФЗ, деятельность игорных заведений, не имеющих предусмотренного настоящим федеральным законом разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, должна быть прекращена до 01.07.2009 г.

Любая деятельность по проведению азартных игр (за исключением бук­мекерских контор и тотализаторов) в соответствии с Федеральным законом «О государственном регулировании деятельность по организации и проведе­нию азартных игр» должна быть прекращена до 30 июня 2009 года. Кроме то­го, в соответствии с ч. 4 ст. 5 указанного выше закона, игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты ис­ключительно в игорных зонах, Ярославская область в соответствии со ст. 9 указанного закона в состав игорных зон не входит.

Деятельность, осуществляемая обособленным подразделениям ООО «Фортуна-Экспресс» по проведению стимулирующей лотереи на лотерейном оборудова­нии (автомат для проведения лотерей) по своей правовой природе подпадает под деятельность, регулируемую Федеральным законом «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр» от 29.12.2006 N 244-ФЗ, так как лотерейное оборудование, используемое для проведения лотерей, материальный выигрыш определяет случайным обра­зом устройством, находящимся внутри корпуса такого лотерейного оборудо­вания, без участия организатора лотереи или его работников. Подобного рода оборудование в соответствии с Федеральным законом «О государственном регулировании деятельность по организации и проведению азартных игр» от 29.12.2006 N 244-ФЗ является оборудованием для проведения азартных игр.

В соответствии с ФЗ от 11.11.2003 N 138-ФЗ «О лотереях» размер выиг­рыша должен определяться организатором лотереи, а не лотерейным обору­дованием.

Разрешение у ООО «Фортуна-Экспресс» на осуществление деятельности по органи­зации и проведению азартных игр отсутствует.

Следовательно, указанное правонарушение квалифицируется ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ - осуществление предпринимательской деятельности без специального
разрешения (лицензии).

Таким образом, в действиях ООО «Фортуна-Экспресс» содержится состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ, а именно осуществление деятельности по проведению азартных игр без специального разрешения.

По результатам проведенной проверки должностными лицами заявителя были изъяты игровые автоматы, указанные в протоколе изъятия вещей и документов. Также, по результатам проверки составлен протокол осмотра помещений, территорий от 02.03.2010 года.

Тем самым, обстоятельства дела, указанные выше, послужили основанием для составления должностным лицом заявителя протокола об административном правонарушении. Протокол об административном правонарушении составлен в отсутствие законного представителя Общества, извещенного надлежащим образом о времени и месте его проведения. Доказательства надлежащего извещения в материалах административного дела имеются.

Учитывая изложенное, суд приходит к выводу о том, что фактически Обществом при проведении проверки осуществлялась деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием игровых автоматов, не соблюдался установленный запрет деятельности по организации и проведению азартных игр.

Доказательств того, что ответчиком были приняты все зависящие от него меры по соблюдению правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ предусмотрена административная ответственность, ответчиком не представлено и судом не установлено (ст. 2.1 КоАП).

Срок привлечения Общества к административной ответственности не истек.

В связи с чем, имеются все необходимые условия для привлечения заявителя к административной  ответственности на основании ч.2 ст. 14.1.  КоАП РФ.

Принимая во внимание, что  правонарушение, ответственность за которое предусмотрена ч.2 ст.14.1 КоАП РФ ответчиком совершено впервые, суд считает возможным установить ООО «Фортуна-Экспресс» меру административной ответственности в виде минимального размера штрафа, установленного  ч.2 ст.14.1 КоАП РФ – 40 000 рублей.

На основании изложенного, руководствуясь  ч.3 ст.14.1, ст.ст.23.1, 25.1, 25.4, 28.2, 28.3 КоАП РФ, ст.ст.65, 68, 71, 123, 156, 167-170, 176, 205, 228 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Привлечь Общество с ограниченной ответственностью «Фортуна-Экспресс» (юридический адрес: г. Москва, Сокольническая площадь, д. 4 «А», ОГРН   1097746113244) к административной ответственности по ч.2 ст.14.1 КоАП РФ в виде взыскания штрафа в размере 40 000 руб. с конфискацией электронных автоматов в количестве 20 штук, находящихся в помещении клуба ООО «Фортуна-Экспресс», расположенном по адресу: г. Рязань, ул. Циолковского д.3.

Штраф подлежит перечислению на счет № 40101810400000010008 в ГРКЦ ГУ Банка России по Рязанской области, г. Рязань, БИК 046126001, получатель средств УФК по Рязанской области (УВД по г. Рязани), ИНН 6230065780. ОКАТО 61401375000. КПП 623001001 КБК: 18811690040040000140. назначение платежа -штраф за административное правонарушение.

Решение может быть обжаловано в 10-дневный срок со дня его принятия в Девятый арбитражный апелляционный  суд.

                           Судья                                                                            А.Н. Рогов