Решение по делу № 22-580/2020 от 17.02.2020

Председательствующий по делу:

судья Тимофеева И.А.                                         дело №351/2020

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г.Чита                                                                                   10 марта 2020 года

Судебная коллегия по уголовным делам Забайкальского краевого суда в составе:

председательствующего судьи Батомункуева С.Б.,

судей Щукина А.Г.. Жамбаловой Д.Ж.,

при секретаре Шипицыной М.В.,

с участием прокурора отдела Забайкальской краевой прокуратуры Шукурова Ш.Н.о,

адвоката Хабибуллина Р.Р.,

осужденного Чипизубова Е.А.,

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционное представление прокурора Александрово-Заводского района Забайкальского края Быкова А.В. на приговор Александрово-Заводского районного суда Забайкальского края от 19 декабря 2019 года, которым

Чипизубов Е.А., <данные изъяты>, судимый:

- 29 января 2018 года мировым судьей судебного участка № 24 Александрово-Заводского судебного района Забайкальского края по п.«в» ч.2 ст.115 УК РФ к 1 году лишения свободы. В соответствии со ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев;

осужден по п.«в» ч. 2 ст.115 УК РФ к 1 году лишения свободы, по ч.3 ст.30 п.«а» ч.3 ст.158 УК РФ с применением ст.66 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы. На основании ч.4 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору мирового судьи судебного участка № 24 Александрово-Заводского судебного района Забайкальского края от 29 января 2018 года. В соответствии со ст.70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору мирового судьи судебного участка № 24 Александрово-Заводского судебного района Забайкальского края от 29 января 2018 года и назначено 1 год 3 месяца лишения свободы. На основании ч.ч.3, 5 ст.69 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено 1 год 7 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении Чипизубову Е.А. изменена на заключение под стражу, взят под стражу в зале суда. Срок отбытия наказания постановлено исчислять с момента вступления приговора в законную силу. Зачтено в срок отбытия наказания время содержания под стражей до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы.

         Взысканы с Чипизубова Е.А. в федеральный бюджет процессуальные издержки в размере 5017 рублей 50 копеек, выплаченные за участие в уголовном деле адвоката.

Разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Жамбаловой Д.Ж., выслушав прокурора Шукурова Ш.Н.о, поддержавшего доводы апелляционного представления в части, мнение осужденного Чипизубова Е.А. и адвоката Хабибуллина Р.Р., не возражавших против удовлетворения апелляционного представления в части улучшающей положение Чипизубова Е.А., судебная коллегия

установила:

Чипизубов Е.А. признан виновным в совершении умышленного причинения легкого вреда здоровью, вызвавшего кратковременное расстройство здоровья, с применением предметов, используемых в качестве оружия, и в покушении на кражу, то есть тайное хищение чужого имущества, группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в жилище, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от него обстоятельствам.

Согласно приговору преступления совершены 08 июля 2019 года и 08 августа 2019 года в <адрес>, при обстоятельствах подробно изложенных в приговоре суда.

В судебном заседании Чипизубов Е.А. вину в инкриминируемых ему преступлениях признал полностью, от дачи показаний отказался, воспользовавшись ст. 51 Конституции РФ.

В апелляционном представлении прокурор Александрово-Заводского района Забайкальского края Быков А.В., считает приговор суда подлежащим изменению в связи с неправильным применением уголовного закона при назначении наказания. Указывает, что частично присоединив в соответствии со ст.70 УК РФ неотбытое наказание по приговору мирового судьи судебного участка №24 Александрово-Заводского судебного района Забайкальского края от 29 января 2018 года, суд не указал, к какому именно из назначенных наказаний оно присоединено. Соответственно применяя ч.ч.3,5 ст.69 УК РФ, суд не конкретизировал путем частичного сложения каких назначенных наказаний Чипизубову Е.А. окончательно назначено наказание в виде 1 года 7 месяцев лишения свободы. Кроме того, отмечает, что назначив Чипизубову Е.А. отбывание наказания в исправительной колонии общего режима, суд необоснованно зачел в срок отбытого наказания время содержания Чипизубова Е.А. под стражей из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы, поскольку в соответствии с п.«а» ч.3.1 ст.72 УК РФ такой порядок зачета наказаний предусмотрен при отбывании наказания в исправительных колониях строгого или особого режимов. Просит приговор суда изменить, указать в резолютивной части приговора о частичном присоединении на основании ст.70 УК РФ к назначенному наказанию по п.«в» ч.2 ст.115 УК РФ неотбытого наказания по приговору мирового судьи судебного участка №24 Александрово-Заводского судебного района Забайкальского края от 29 января 2018 года и назначении наказания в виде 1 года 3 месяцев лишения свободы; в соответствии ч.ч.3, 5 ст.69 УК РФ путем частичного сложения наказания, назначенного по ст.70 УК РФ, и наказания по ч.3 ст.30 п.«а» ч.3 ст.158 УК РФ, окончательно назначить 1 год 7 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима; в соответствии с п.«б» ч.3.1 ст.72 УК РФ зачесть в срок отбытия наказания время содержания под стражей до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня лишения свободы.

Проверив представленные материалы, обсудив доводы апелляционного представления, выслушав мнения сторон, судебная коллегия приходит к следующему.

Выводы суда о виновности Чипизубова Е.А. в совершении инкриминируемых ему преступлений не оспаривались подсудимым в суде первой инстанции и не оспариваются в апелляционном представлении, и подтверждены показаниями, как самого осужденного на предварительном следствии при допросах в качестве подозреваемого и обвиняемого, при проверке показаний на месте, в той части, в которой они не противоречат фактическим обстоятельствам дела, установленным судом, так и показаниями потерпевших КЕА., КСВ., свидетеля КОВ., содержание которых в необходимом объеме приведено в приговоре суда, а также явкой с повинной Чипизубова Е.А., протоколом осмотра места происшествия от 08 июля 2019 года, из которого следует, что в <адрес> был обнаружен и изъят нож, протоколом осмотра места происшествия от 08 августа 2019 года, согласно которому была осмотрена квартира потерпевшего КСВ., заключением судебно-медицинской экспертизы № 523 от 29 августа 2019 года о характере и локализации телесных повреждений, обнаруженных на потерпевшей КЕА., и другими исследованными в судебном заседании доказательствами, подробный анализ которых изложен в приговоре.

Правильно установив фактические обстоятельства дела, суд пришел к обоснованному выводу о доказанности вины Чипизубова Е.А. в совершении преступлений, его действия верно квалифицированы по п.«в» ч.2 ст.115, ч.3 ст.30 п.«а» ч.3 ст.158 УК РФ, выводы в этой части мотивированы, основаны на совокупности исследованных в суде доказательств.

Как следует из приговора, суд при назначении наказания Чипизубову Е.А. учел характер и степень общественной опасности совершенных им преступлений, данные о его личности, смягчающие наказание обстоятельства: признание вины, раскаяние в содеянном, явку с повинной, оказание помощи потерпевшей непосредственно после совершения преступления, противоправность поведения потерпевшей, явившегося поводом для преступления, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, предусмотренного ч.3 ст.30 п.«а» ч.3 ст.158 УК РФ, состояние его здоровья, мнение потерпевшей о смягчении наказания. В качестве отягчающего наказание обстоятельства судом обоснованно с учетом положений ч.1.1 ст.63 УК РФ признано совершение Чипизубовым Е.А. преступлений в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя, поскольку это способствовало совершению преступлений, что установлено исследованными в судебном заседании доказательствами.

Выводы суда о необходимости назначения Чипизубову Е.А. наказания в виде лишения свободы с реальной изоляцией его от общества, отмены условного осуждения по приговору от 29 января 2018 года, в приговоре мотивированы и признаются судебной коллегией правильными.

Вид исправительного учреждения отбывания наказания назначен осужденному в соответствии с п.«б» ч.1 ст.58 УК РФ.

Вместе с тем, судебная коллегия считает, что приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

Как следует из приговора, при назначении наказания Чипизубову Е.А. суд, помимо вышеуказанных обстоятельств, учел то, что он ранее неоднократно судим. Между тем, осужденный на момент совершения преступления имел одну непогашенную судимость по приговору мирового судьи судебного участка № 24 Александрово-Заводского судебного района Забайкальского края от 29 января 2018 года. В связи с этим из описательно-мотивировочной части приговора подлежит исключению указание суда о том, что Чипизубов Е.А. неоднократно судим. Изложенное свидетельствует о необходимости снижения назначенного осужденному наказания, как за каждое преступление, так и по совокупности преступлений и приговоров.

Кроме того, как видно из материалов уголовного дела, Чипизубов Е.А. осуждался по приговору мирового судьи судебного участка № 24 Александрово-Заводского судебного района Забайкальского края от 29 января 2018 года по п.«в» ч.2 ст.115 УК РФ к 1 году лишения свободы условно, с испытательным сроком 1 год 6 месяцев.

Преступления, за которые Чипизубов Е.А. осужден по настоящему приговору, он совершил 08 июля и 08 августа 2019 года, то есть после вынесения приговора по первому делу. При этом, преступление, предусмотренное п.«в» ч.2 ст.115 УК РФ, совершено в период испытательного срока, установленного приговором от 29 января 2018 года.

При таких обстоятельствах, вопреки доводам апелляционного представления наказание Чипизубову Е.А. следовало назначить по правилам ч.2 ст.69 УК РФ (по совокупности преступлений), учитывая, что одно из преступлений является преступлением небольшой тяжести, а другое - покушением на совершение тяжкого преступления, а также ст.70 УК РФ (по совокупности приговоров). Оснований для применения положений ч.5 ст.69 УК РФ у суда первой инстанции не имелось, поскольку они применяются в том случае, если лицо, отбывающее наказание за совершенное преступление, вновь признается виновным в совершении преступления, совершенном до вынесения первого приговора. При этом, судебная коллегия, назначая Чипизубову Е.А. наказание считает возможным назначить ему наказание по совокупности преступлений по правилам ч.2 ст.69 УК РФ путем поглощения менее строгого наказания более строгим.

Помимо этого, в соответствии с п.«б» ч.3.1 ст.72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года № 186-ФЗ) время содержания лица под стражей до вступления приговора в законную силу засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Указанное требование закона при назначении Чипизубову Е.А. наказания, судом не выполнено, поскольку время содержания его под стражей до вступления приговора в законную силу засчитано в срок наказания из расчета один день за один день лишения свободы, тогда как следовало зачесть время содержания под стражей с 19 декабря 2019 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Кроме того, подлежит отмене приговор в части взыскания с Чипизубова Е.А. процессуальных издержек. Так, приговором суда постановлено взыскать с осужденного процессуальные издержки в размере 5017 рублей 50 копеек, связанные с оплатой труда адвоката Хариной Л.Ю..

В соответствии с положениями ч.1 и ч.2 ст.132 УПК РФ процессуальные издержки взыскиваются с осужденных или возмещаются за счет средств федерального бюджета. Суд вправе взыскать процессуальные издержки с осужденного.

По смыслу указанных статей УПК РФ издержки, связанные с производством по уголовному делу, могут быть взысканы с осужденного только по решению суда, порядок принятия которого должен гарантировать защиту его прав и соответствовать критериям справедливого судебного разбирательства. Осужденному должны быть разъяснены положения ст.ст.131, 132 УПК РФ, предоставлена возможность довести до суда свою позицию по поводу суммы взыскиваемых издержек и своего имущественного положения.

Однако из протокола судебного заседания следует, что положения ст.ст.131, 132 УПК РФ Чипизубову Е.А. не разъяснялись, его имущественное положение не выяснялось.

При таких обстоятельствах судебное решение в части взыскания с осужденного процессуальных издержек, связанных с осуществлением защиты в суде адвокатом Хариной Л.Ю., подлежит отмене с прекращением производства в этой части.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия,

                                                 определила:

Приговор Александрово-Заводского районного суда Забайкальского края от 19 декабря 2019 года в отношении Чипизубова Е.А. изменить.

Исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание о том, что Чипизубов Е.А. неоднократно судим.

Снизить назначенное Чипизубову Е.А. наказание:

- по п.«в» ч.2 ст.115 УК РФ до 10 месяцев лишения свободы;

- по ч.3 ст.30 п.«а» ч.3 ст.158 УК РФ с применением ст.66 УК РФ до 1 года лишения свободы;

На основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных п.«в» ч.2 ст.115, ч.3 ст.30 п.«а» ч.3 ст.158 УК РФ, путем поглощения менее строгого наказания более строгим, назначить Чипизубову Е.А. 1 год лишения свободы.

На основании ч.4 ст.74 УК РФ отменить условное осуждение по приговору мирового судьи судебного участка № 24 Александрово-Заводского судебного района Забайкальского края от 29 января 2018 года.

В соответствии со ст.70 УК РФ, по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору мирового судьи судебного участка № 24 Александрово-Заводского судебного района Забайкальского края от 29 января 2018 года, окончательно Чипизубову Е.А. назначить 1 год 2 месяца лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

На основании п.«б» ч.3.1 ст.72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года № 186-ФЗ) время содержания под стражей Чипизубова Е.А. с 19 декабря 2019 года до дня вступления приговора в законную силу зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Этот же приговор в части взыскания с Чипизубова Е.А. процессуальных издержек в федеральный бюджет в размере 5017 рублей 50 копеек отменить, производство в этой части прекратить.

В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционное представление прокурора Александрово-Заводского района Быкова А.В.–удовлетворить частично.

Председательствующий                                                         С.Б. Батомункуев

Судьи: