Судебный акт #1 (Постановление) по делу № 5-46/2015 (5-1322/2014;) от 12.12.2014

Дело № 5-46/15

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

по делу об административном правонарушении

180007, г. Псков, ул. Петровская, д. 24 **.***. 2015 года

Резолютивная часть постановления оглашена **.***. 2015 года.

Постановление в полном тексте изготовлено **.***. 2015 года.

Судья Псковского городского суда Псковской области Васильева И.В.,

с участием защитника Кузнецова М.В., представившего удостоверение № *** и ордер №***,

инспектора ОИАЗ полиции УМВД России по г. Пскову Александрова И.Н.,

при секретаре Ивановой Ю.Е.,

рассмотрев в открытом судебном заседании в отношении индивидуального предпринимателя Осипова В.А., **.***.**** года рождения, уроженца д. Е П района П области, проживающего по адресу: г. П, ул. И, д. ***, кв. ***,

материалы дела об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 7.12Кодекса РФ об административных правонарушениях (далее КоАП РФ),

УСТАНОВИЛ:

Согласно протоколу об административном правонарушении, **.***. 2014 года в 16 часов 50 минут в магазине индивидуального предпринимателя Осипова В.А. «Навигатор», расположенном по адресу: г. П, ул. Я, д. ***, осуществлялась розничная продажа аудиовизуальной продукции на электронных носителях с признаками контрафактности в количестве 193 DVD-дисков.

Действия ИП Осипова В.А. квалифицированы по ч. 1 ст. 7.12 КоАП РФ.

Осипов В.А., извещенный о месте и времени рассмотрения дела надлежащим образом, в суд не явился, воспользовался правом на ведение дела с участием защитника.

Его защитник Кузнецов М.В. с протоколом не согласился. Пояснил, что в ходе административного расследования допущены существенные процессуальные нарушения, а именно - при внесении изменений в протокол от **.***.2014г. во исполнение определения суда об устранении нарушений допущено нарушение прав Осипова В.А., который не извещался об изменениях в протокол и соответственно не присутствовал лично.

Полагает, что заключение эксперта не является допустимым доказательством по следующим основаниям: эксперт не предупреждался об административной ответственности за дачу заведомо ложного заключения по ст. 17.9 КоАП РФ; им использовалась база данных РАПО 2012 года; не указан метод исследования, а также технические средства, которые использовались.

С учётом изложенного просил производство по настоящему делу прекратить в связи с отсутствием состава административного правонарушения в действиях ИП Осипова В.А.

Должностное лицо - инспектор ОИАЗ полиции УМВД РФ по г. Пскову Александров И.Н. протокол поддержал. Пояснил, что все изменения, которые были внесены в протокол об административном правонарушении во исполнение определения суда, сделаны в присутствии Осипова В.А., извещался он посредством телефонной связи.

Эксперт А.М. пояснил в суде, что им в период с *** по **.***. 2014 года проводилась экспертиза объектов интеллектуальной собственности на оптических носителях в количестве 193 штук. В настоящее время изложенные в заключении выводы поддержать не может, исходя из следующего. Постановлением Правительства РФ от 26.03.2014г. № 231 внесены изменения в Постановление Правительства РФ от 28.04.2006 № 252 «О лицензировании деятельности по изготовлению экземпляров аудиовизуальных произведений, программ для электронных вычислительных машин, баз данных и фонограмм на любых видах носителей (за исключением случаев, если указанная деятельность самостоятельно осуществляется лицами, обладающими правами на использование указанных объектов авторских и смежных прав в силу Федерального закона или договора)» и те признаки отличия лицензионных дисков от контрафактных, которыми он руководствовался на протяжении 14 лет, были исключены. Информационное письмо ими было получено только **.***. 2015 года, в котором указано, что база данных РАПО не регламентирована в системе УМВД РФ; что необходимо проводить компьютерную экспертизу с исследованием цифровой информации, содержащейся на носителе. Он доступа к проведению такого вида экспертизы не имеет. Кроме того, в заключении им допущена техническая ошибка в части указания на предупреждение за дачу заведомо ложного заключения по ст. 307 УК РФ, вместо ст. 17.9 КоАП РФ.

Выслушав лиц, участвующих в деле, допросив эксперта А.М., исследовав письменные материалы дела, суд приходит к следующему.

В соответствии со ст. 24.1 КоАП РФ задачами производства по делам об административных правонарушениях являются всестороннее, полное, объективное и своевременное выяснение обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом.

Согласно ст. 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья устанавливает наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными КоАП РФ, объяснениями лица, в отношении которого ведётся производство по делу об административном правонарушении, показаниями свидетелей, иными документами, вещественными доказательствами.

Объективной стороной части 1 статьи 7.12 КоАП РФ административным правонарушением признается ввоз, продажа, сдача в прокат или иное незаконное использование экземпляров произведений или фонограмм в целях извлечения дохода в случаях, если экземпляры произведений или фонограмм являются контрафактными в соответствии с законодательством Российской Федерации об авторском праве и смежных правах либо на экземплярах произведений или фонограмм указана ложная информация об их изготовителях, о местах их производства, а также об обладателях авторских и смежных прав, а равно иное нарушение авторских и смежных прав в целях извлечения дохода, за исключением случаев, предусмотренных ч. 2 ст. 14.33 КоАП РФ.

Согласно ч. 1 ст. 1233 ГК РФ правообладатель может распорядиться принадлежащим ему исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации любым не противоречащим закону и существу такого исключительного права способом, в том числе путем его отчуждения по договору другому лицу (договор об отчуждении исключительного права) или предоставления другому лицу права использования соответствующих результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации в установленных договором пределах (лицензионный договор).

Согласно п. 4 ст. 1252 ГК РФ в случае, когда изготовление, распространение или иное использование, а также импорт, перевозка или хранение материальных носителей, в которых выражены результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, приводят к нарушению исключительного права на такой результат или на такое средство, такие материальные носители считаются контрафактными и по решению суда подлежат изъятию из оборота и уничтожению без какой бы то ни было компенсации, если иные последствия не предусмотрены ГК РФ.

То есть, для установления события правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 7.12 КоАП РФ, помимо факта продажи с целью получения дохода следует установить: конкретный материальный носитель; результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, применительно к ст. 1225 ГК РФ; гражданина или юридическое лицо, обладающее исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладателя); факт нарушения исключительного права.

Материалами дела установлено, что Осипов В.А. зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя с **.***. 2004 года /л.д. 27/.

С **.***. 2014 года он арендует часть нежилого помещения, расположенного в 9 этажном здании, находящемся по адресу: г. П, ул. Я, д. ***, что подтверждается договором аренды /л.д. 13-14/.

**.***. 2014 года в магазине «Н», расположенном в г. П, ул. Я, д. ***, осуществлялась реализация дисков с признаками контрафактности, по результатам осмотра составлен протокол, имеются фототаблицы /л.д. 3, 11-12/.

Диски в количестве 193 штук изъяты согласно протоколам от **.***.2014г. /л.д. 5,6,7/.

**.***. 2014 года по факту розничной торговли DVD-дисками с явными признаками контрафактности было возбуждено дело об административном правонарушении по ст. 7.12 ч. 1 КоАП РФ и принято решение о проведении административного расследования.

Согласно ч. 1 ст. 26.4 КоАП РФ, в случаях, если при производстве по делу об административном правонарушении возникает необходимость в использовании специальных познаний в науке, технике, искусстве или ремесле, судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, выносят определение о назначении экспертизы.

В материалах дела имеется определение о назначение экспертизы от 09.04.2014г. /л.д.16/.

В силу ч. 4 ст. 26.4 КоАП РФ до направления определения для исполнения должностное лицо, в производстве которых находится дело об административном правонарушении, обязаны ознакомить с ним лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, и потерпевшего, разъяснить им права, в том числе право заявлять отвод эксперту, право просить о привлечении в качестве эксперта указанных ими лиц, право ставить вопросы для дачи на них ответов в заключении эксперта.

С определением о назначении экспертизы Осипов В.А. не был ознакомлен. Более того, он не извещался о вынесении данного определения, что подтверждается материалами дела.

Нарушение порядка назначения и проведения экспертизы является существенным, поскольку повлекло нарушение прав лица, привлекаемого к административной ответственности, предусмотренных ст. 25.1 КоАП РФ.

Согласно заключению эксперта № ***, в период с *** по **.***. 2014 года экспертом А.М. проведена экспертиза объектов интеллектуальной собственности на оптических носителях и сделан вывод о том, что видеопродукция в количестве 193 дисков, изъятая из магазина «Н», расположенного по адресу: г. П, ул. Я, д. ***, кв. ***, не соответствует требованиям, предъявляемым к оформлению реквизитов лицензионной продукции. Соответственно представленная видеопродукция содержат признаки контрафактности, отличающие их от оригинальной лицензионной продукции; правообладателями, которым принадлежат права на воспроизведение и распространение видеопродукции, являются компании, перечисленные на страницах 6 и 7 заключения, решить вопрос в отношении правообладателей остальных аудиовизуальных произведений не представилось возможным по причине отсутствия информации в базе данных РАПО /л.д. 18-24/.

Придя к таким выводам, эксперт руководствовался пп. "г" п. 4 Положения о лицензировании деятельности по изготовлению экземпляров аудиовизуальных произведений и фонограмм на любых видах носителей, утвержденного Постановлением Правительства РФ N 252 от 28 апреля 2006 года, согласно которого лицензионным требованием и условием при осуществлении лицензируемой деятельности является, в частности осуществление лицензиатом в процессе изготовления экземпляров аудиовизуальных произведений, программ для электронных вычислительных машин, баз данных и фонограмм технологических операций по нанесению наименования лицензиата и номера лицензии на корпус аудио- или видеокассеты, на корпус (защитный кожух) иного магнитного или немагнитного носителя, а также на внутреннее кольцо оптического диска вокруг установочного отверстия со стороны считывания.

Однако 26 марта 2014 года в Постановление Правительства № 252 внесены изменения, начало действия которых с 5 апреля 2014 года, и в частности, п.п. «г» п. 4 исключен.

Таким образом, на момент проведения экспертизы эксперт не мог руководствоваться утратившим силу пунктом Положения для определения признаков лицензионной продукции, поэтому заключение не может быть принято в качестве доказательства.

Исходя из норм КоАП РФ сбор доказательств входит в обязанности административного органа и завершается до вынесения постановления по делу.

В нарушение п. 1 и 7 ст. 26.1 КоАП РФ по настоящему делу не установлены все правообладатели видеопродукции, содержащейся на DVD-дисках, не был установлен факт нарушения исключительных прав на указанные произведения и более того, не подтверждён сам факт продажи дисков.

При таких обстоятельствах суд приходит к выводу, что вина ИП Осипова В.А. в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 7.12 КоАП РФ, не нашла своего подтверждения, а потому производство по настоящему делу подлежит прекращению на основании пункта 2 части 1 статьи 24.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в связи с отсутствием состава административного правонарушения.

На основании изложенного, руководствуясь ч. 1 ст. 7.12, 24.5 ч. 1 п.2, 29.9, 29.10, ч. 1 ст. 29.11 Кодекса РФ об административных правонарушениях,

ПОСТАНОВИЛ:

Производство по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 7.12 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении индивидуального предпринимателя Осипова Владимира Александровича прекратить в связи с отсутствием состава данного правонарушения в его действиях.

Изъятую продукцию:

1	Стритрейсеры: Жажда скорости; мультипаспорт; тройной форсаж; двойной форсаж; форсаж; крутящий момент; нитро; турбофорсаж; дрифт 2	12
2	Только сказки: лавка чудес; Фред Клаус брат Санты; Хроники Нарнии; Последняя МИМЗИ вселенной; Питер Пэн; Заколдованная Элла; Моя ужасная няня; Гарри Потер и орден Феникса; Беовульф; Зачарованная	6
3	Криминал по-русски Вып.1: консервы; бой с тенью; прекращаем выживать; ночной продавце; мужской сезон; поцелуй бабочки; точка	2
4	Кинотайм 26: Ва-банк; малавита; Джобс; империя соблазна; турбо; богиня; астрал; конец света 2013; риддик; перси Джексон и море чудовищ; власть убеждений	4
5	Легенды российского спорта выпуск 2	1
6	Легенды российского спорта выпуск 3	1
7	Легенды российского спорта выпуск 4	1
8	Легенды российского спорта выпуск 5	1
9	Легенды российского спорта выпуск 7	1
10	Кинотайм 6: Санктум; как знать…, турист; орел девятого легиона; железная хватка; король говорит; шаолинь; телохранитель; 4.3.2.1., я плюю на ваши могилы	2
11	Фреш 15: Тихоокеанский рубеж; Решала; копы в юбках; Дрифт; кадры; гадкий я 2;В штурм белого дома; одинокий рейнджер; остров смерти; железяки	2
12	Опасный Бангкок	2
13	Гангстер	2
14	Киномир 48: хранители снов; экипаж; сумерки часть 2; соловей-­разбойник; похищение хайнекена; грязная компания за честные выборы; контрабандист; явление; как по маслv	2
15	Фильмы на любой вкус 8 в 1: Бумер 2; седьмой день; чужой против хищ­ника; ЦОЦИ; капоте;. 16 кварталов; Мария; бесстрашный	2
16	FRESH №1: падение олимпа; хороший доктор; побег с планеты Земля; бросок кобры 2; гостья; транс; Гайд-Парк на Гудзоне; Джанго; гамбит; одним меньше	2
17	FRESH N2: возвращение на остров Ним; беспредел; очень страшное кино 5; что творят немецкие мужчины; тачка №9; кровью и потом; воскрешение; слежка; к чудv; в белом пленv	4
18	Комната пыток	3
19	Кинотайм 20: мы Миллеры; Элизиум: рай не на Земле; Смурфики 2; Об­ливион; Развод в большом городе; игра в правду; гадкий я 2; росомаха; кидалы: Византия	3
20	FRESH № 5: возвращение на остров Ним; легенда №17; очень страшное кино 5; призраки в Коннектикуте 2; тачка №19; кровью и потом; воскре­шение; железный человек 3; к чvдv: печать царя Соломона	7
21	Фреш 3: Вий; Геракл: начало легенды; волк с Уолл-стрит; внутри Льюина Дэвиса; любовь в большом городе 3; реальная белка; я, Франкенштей; друзья дрvзей; человеческий род; параллельные миры	4
22	Кинотайм 27: ва-банк; малавита; Джобс: империя соблазна; около футбо­ла; пленницы; астрал глава 2; облачно, возможны осадки: месть ГМО; Риддик; Лавлейс; мальчишник: часть 3.	4
23	­Кинотайм 23: пипец 2; Лавлейс; з/л/о 2; незнакомец внутри; призрачный патруль; два ствола; самолеты; перси Джексон и море чудовищ; властелин любви; очень паранормальное кино	7
24	Супер ново 2: Джек Райан: теория хаоса; не угаснет надежда; Хоббит: пустошь Смауга; олдбой; капитан Филипс; забойный реванш; воровка книг; Иван Царевич и серый волк 2; Диана: история любви; облачно…2	3
25	Кинозал 10: реальные парни; тайна перевала Дятлова; о чём говорят де­вушки; Оз: великий и ужасный; рубиновая книга; неуловимые; что творят мужчины; цель номер один; кокни против зомби; земля обетованная	4
26	Детективы: холодное солнце; западня ферма; четвертый человек; мечта Кассандры; сыщик; 18-14; паства; фантомы; влечение; незнакомцы	10
27	Лучшее из мира кино 2: скалолазка; вторжение; БИ МУВИ: медовый заговор; убей меня;30 дней ночи; львы для ягнят; 1612; выкvп	8
28	Лучшее из мира кино 3: золотой век; 30 дней ночи; Фред Клаус, брат Сан­ты; влюбиться в невесту брата; Беовульф; вторжение; Би Муви: медовый заговор; Тиски; Львы для ягнят; Трое и снежинка	4
29	Фреш 19: Элизиум: рай не на Земле; Смурфики 2; Турбо;. экзамен для двоих; Популяция 2; РЭД 2; Росомаха: бессмертный; Гадкий я 2заклятие; Девственники, берегитесь!	2
30	FRESH 5: Война Чарли Уилсона; Монстро; Рембо 4; Стертая реальность; Старикам тyт не место; Охота Ханта; Территория девственниц; Астерикс на Олимпийских играх; Сыщик№ Хозяева ночи	4
31	Смывайся!	5
32	Эксклюзив 31: советник; Индюки: назад в будущее; Мачете убивает; Кад­ры; Скорость мысли; Капитан Филипс; Телекинез; Росомаха: бессмертный; Философы; +1	3
33	Российский сериалы 79	4
34	Волшебное приключение	10
35	Хортон	4

36 36	Делай ноги: виола целует все; В шоу только девушки; Достучаться до		10
	небес; По прозвищу «Чистильщик»; Двойные неприятности; Волосатая
	история; Конвоиры; Птичка на проводе; На всю катушку; Погоня; Ананасовый экспресс
	экспресс; Папаша в бегах
37	Макс и его компания		3
38	Лови волну		6
39	Лавка чудес		8
40	Симпсоны в кино		9
41	Только новинки 7: на грани; Золушка; Ржевский против Наполеона; Сначала		2
	любовь, потом свадьба; код доступа «Кейптаун»; Путешествие 2;
	Боевой конь; Значит война; Экстрасенс; Смешарики: начало
42	Би Муви: медовый заговор	.	3
43	Про Федота - стрельца удалого молодца		6
44	Шрэк Третий		5
45	Киномания 29: Президент Линкольн; Третий лишний; Три метра над уровнем		2
	неба; притворись моим мужем; Ледниковый период 4; Новый человек-паук;
	Апрельские дожди; 4:44 последний день Земли; Мадагаскар 3;.
	Лето. Одноклассники. Любовь
46	Кинотайм 7: Великий Гэтсби; Пленница. Побег; Место под соснами; Атака на		3
	Перл-Харбор; Преступления сладострастия; Стартрек: возмездие;
	Железный человек 3; Полный беспредел; Техасская резня бензопилой;
	Крепкий орешек: хороший день, чтобы умереть

всего в количестве 193 дисков, находящуюся на хранении в УМВД РФ по г. Пскову (г. Псков, ул. Новгородская, д. 7), возвратить Осипову В.А. по принадлежности.

Постановление может быть обжаловано в Псковский областной суд через Псковский городской суд в течение 10 суток со дня вручения или получения копии постановления.

Судья И.В.Васильева