Судебный акт #1 (Решение) по делу № 2-1095/2016 ~ М-61/2016 от 11.01.2016

гр. дело № 2-1095/2016г.

строка № 34

Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

«29» апреля 2016г. Центральный районный суд г. Воронежа

в составе:

председательствующего судьи Жемчужниковой И.В.

при секретаре Куренковой Т.В.

с участием истца Мельниковой В.В., представителя истца по устному заявлению Змановского Т.А., представителя ответчика по доверенности Любовой О.Т.

рассмотрел в открытом судебном заседании гражданское дело по иску ФИО1 к ООО «ЦЕТУС-В» о взыскании неустойки, штрафа за несоблюдение в добровольном порядке удовлетворения требований потребителя, компенсации морального вреда, судебных расходов,

у с т а н о в и л:

Истец ФИО1 обратилась в суд с настоящим иском, указала, что ДД.ММ.ГГГГ между сторонами заключен договор долевого строительства комплекса многоэтажных домов со встроено-пристроенными помещениями с подземной автостоянкой (далее – комплекс), расположенного по адресу: <адрес>, в соответствии с которым ООО «ЦЕТУС-В» обязалось осуществить строительство двухкомнатной квартиры общей площадью 89.4 кв. м, расположенной на седьмом этаже секции 3-1 (подъезд №) под условным номером (индексом) помещения 5074, в срок до ДД.ММ.ГГГГ, а Мельникова В.В. обязалась уплатить денежные средства в размере 5918280 руб. в установленные договором сроки. Мельникова В.В. свои обязательства по договору исполнила, перечислив ООО «ЦЕТУС-В» указанные денежные средства, застройщик свои обязательства не выполнил и не передал указный объект в установленный договором срок.

Уведомления истца на имя застройщика от ДД.ММ.ГГГГ., ДД.ММ.ГГГГ. и ДД.ММ.ГГГГ. о ненадлежащем исполнении обязательств остались без ответа.

ДД.ММ.ГГГГ. в соответствии с письмом застройщика от ДД.ММ.ГГГГ. о приглашении осуществить прием квартиры истцом была осмотрена готовность квартиры к приемке, но акт подписан не был, так как застройщиком не были представлены документы на квартиру и были обнаружены недостатки, которые истец перечислила в уведомлении-претензии от ДД.ММ.ГГГГ, данная претензия оставлена ответчиком без ответа.

Считая, что ответчик, нарушив условия договора, обязан выплатить неустойку за период неисполнения обязательств с 01.04.2015г. по 30.12.2015г., истец уточнила исковые требования (л.д.69-70,101-103), просит взыскать с ООО «ЦЕТУС-В» неустойку за нарушение предусмотренного срока передачи участнику долевого строительства объект долевого строительства в размере 1559111.70 за период с 01.04.2015г. по 21.03.2016г., штраф за несоблюдение в добровольном порядке удовлетворения требований потребителя, компенсацию морального вреда в размере 500000 руб., расходы по оплате юридических услуг.

Определением судьи от 21.03.2016г. истцу возвращены уточненные требования в части взыскания излишне уплаченных денежных средств в связи с недостатками квартиры (л.д.161). При этом истцу неоднократно устно разъяснялось, что эти требования не могут быть приняты к производству по настоящему делу в силу закона (ст. 39 ГПК РФ).

Истец Мельникова В.В., представитель истца по устному заявлению Змановский Т.А. иск поддержали, пояснили изложенное.

Представитель ответчика по доверенности Любова О.Т. иск не признала, представлены письменные возражения (л.д.32-33,76-77).

Выслушав участвующих в деле лиц, исследовав материалы дела, суд находит исковые требования не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно ст. 6 Федерального закона от 30.12.2004 г. № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» застройщик обязан передать участнику долевого строительства объект долевого строительства не позднее срока, который предусмотрен договором и должен быть единым для участников долевого строительства, которым застройщик обязан передать объекты долевого строительства, входящие в состав многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости или в состав блок-секции многоквартирного дома, имеющей отдельный подъезд с выходом на территорию общего пользования, за исключением случая, установленного частью 3 данной статьи, которой предусмотрено, что в случае, если строительство (создание) многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости не может быть завершено в предусмотренный договором срок, застройщик не позднее чем за два месяца до истечения указанного срока обязан направить участнику долевого строительства соответствующую информацию и предложение об изменении договора. Изменение предусмотренного договором срока передачи застройщиком объекта долевого строительства участнику долевого строительства осуществляется в порядке, установленном Гражданским кодексом Российской Федерации.

На основании договоров, выписок и чек-ордеров, справки, уведомлений-требований, квитанций, почтовых уведомлений, актов, сообщений, разрешений, заключений, имеющихся в деле, судом установлено, что ДД.ММ.ГГГГ. между сторонами заключен договор № долевого участия в строительстве, в соответствии с которым застройщик привлекает денежные средства участника долевого строительства для строительства на земельном участке по указанному адресу комплекса многоэтажных жилых домов со встроено-пристроенными нежилыми помещениями с подземной автостоянкой, с правом возникновения у участника долевого строительства по окончании строительства права собственности на квартиру, состоящую из 2 (двух) комнат, на 7 этаже, в секции 3-1 (л.д.6-16). Срок исполнения застройщиком обязательств по договору (п.3.5) – до истечения первого квартала 2015г. Обязательства по оплате истцом выполнены, о чем ответчиком выдана справка (л.д.20).

Строительство указанного комплекса осуществлялось на основании разрешения на строительство № от ДД.ММ.ГГГГ, выданного ООО «ЦЕТУС-В» сроком до ДД.ММ.ГГГГ В дальнейшем срок разрешения на строительство комплекса продлялся: до 22.04.2015г., до 08.08.2015г., до 31.12.2015г., в связи с невозможностью в ранее предусмотренный срок проводить определенные виды строительно-монтажных работ (л.д.78-81). Разрешение на ввод в эксплуатацию комплекса выдано ответчику ДД.ММ.ГГГГ. (л.д.40-45), и ДД.ММ.ГГГГ. в соответствии с требованиями Федерального закона от 30.12.2004 г. № 214-ФЗ (ст.8) в адрес истца направлено сообщение о завершении строительства и о готовности объекта долевого строительства к передаче (45-48), которое получено истцом, что ею не оспаривается, но квартира истцом не принята со ссылкой на наличие недостатков и на то, что ответчиком ей не выданы документы, которые истец указала в смотровом листе от ДД.ММ.ГГГГ. (л.д.37,49-50). Между тем, как следует из обращения истца к ответчику от ДД.ММ.ГГГГ. (л.д.25-27) истец требует выплаты неустойки за нарушение сроков передачи квартиры, но не требует составления акта о недостатках квартиры, обнаруженные при осмотре.

В силу п. 4 ст. 8 Федерального закона от 30.12.2004 г. № 214-ФЗ участник долевого строительства, получивший сообщение застройщика о завершении строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости в соответствии с договором и о готовности объекта долевого строительства к передаче, обязан приступить к его принятию в предусмотренный договором срок или, если такой срок не установлен, в течение семи рабочих дней со дня получения указанного сообщения.

Участник долевого строительства до подписания передаточного акта или иного документа о передаче объекта долевого строительства вправе потребовать от застройщика составления акта, в котором указывается несоответствие объекта долевого строительства требованиям, указанным в части 1 статьи 7 настоящего Федерального закона, и отказаться от подписания передаточного акта или иного документа о передаче объекта долевого строительства до исполнения застройщиком обязанностей, предусмотренных частью 2 статьи 7 настоящего Федерального закона (п. 5 ст. 8 Федерального закона от 30.12.2004 г. № 214-ФЗ).

Если иное не установлено договором, при уклонении участника долевого строительства от принятия объекта долевого строительства в предусмотренный частью 4 настоящей статьи срок или при отказе участника долевого строительства от принятия объекта долевого строительства (за исключением случая, указанного в части 5 настоящей статьи) застройщик по истечении двух месяцев со дня, предусмотренного договором для передачи объекта долевого строительства участнику долевого строительства, вправе составить односторонний акт или иной документ о передаче объекта долевого строительства (за исключением случая досрочной передачи объекта долевого строительства, указанного в части 3 настоящей статьи) (п. 6 ст. 8 Федерального закона от 30.12.2004 г. № 214-ФЗ).

Исходя из вышеназванных положений закона требования истца о предоставлении ей каких-либо документов при передаче квартиры после завершения строительства являются незаконными, а с требованиями к ответчику о составлении акта о недостатках квартиры истец не обращалась.

Согласно ст. 51 Градостроительного кодекса РФ разрешение на строительство представляет собой документ, подтверждающий соответствие проектной документации требованиям градостроительного плана земельного участка или проекту планировки территории и проекту межевания территории (в случае строительства, реконструкции линейных объектов) и дающий застройщику право осуществлять строительство, реконструкцию объектов капитального строительства, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом (часть 1). Разрешение на строительство выдается на весь срок, предусмотренный проектом организации строительства объекта капитального строительства, за исключением случаев, если такое разрешение выдается в соответствии с частью 12 настоящей статьи (ч. 19 ст. 51 Градостроительного кодекса РФ).

Срок действия разрешения на строительство может быть продлен федеральным органом исполнительной власти, органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации, органом местного самоуправления или уполномоченной организацией, осуществляющей государственное управление использованием атомной энергии и государственное управление при осуществлении деятельности, связанной с разработкой, изготовлением, утилизацией ядерного оружия и ядерных энергетических установок военного назначения, выдавшими разрешение на строительство, по заявлению застройщика, поданному не менее чем за шестьдесят дней до истечения срока действия такого разрешения.В продлении срока действия разрешения на строительство должно быть отказано в случае, если строительство, реконструкция, капитальный ремонт объекта капитального строительства не начаты до истечения срока подачи такого заявления. В случае, если заявление о продлении срока действия разрешения на строительство подается застройщиком, привлекающим на основании договора участия в долевом строительстве, предусматривающего передачу жилого помещения, денежные средства граждан и юридических лиц для долевого строительства многоквартирного дома и (или) иных объектов недвижимости, к такому заявлению должен быть приложен договор поручительства банка за надлежащее исполнение застройщиком обязательств по передаче жилого помещения по договору участия в долевом строительстве или договор страхования гражданской ответственности лица, привлекающего денежные средства для долевого строительства многоквартирного дома и (или) иных объектов недвижимости (застройщика), за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по передаче жилого помещения по договору участия в долевом строительстве (ч. 20 ст. 51 Градостроительного кодекса РФ).

В обоснование своих возражений на исковые требования представитель ответчика сослался на возникшие в период правоотношений сторон обстоятельства, носящие чрезвычайный и (или) непреодолимый характер, непосредственно повлиявших на исполнение обязательств сторон, и за наступление которых ни одна из сторон не отвечает.

Согласно п. 8.4. договора долевого участия в строительстве стороны не несут ответственность за полное или частичное неисполнение (просрочку исполнения) обязательств по договору, если такое неисполнение (просрочка исполнения) явилось следствием обстоятельств непреодолимой силы (стихийных бедствий, массовых беспорядков, военных действий, террористических актов, действий государственных и муниципальных органов и их должностных лиц, забастовок, массовых общественных акций, издания законодательных актов и (или) иных нормативных правовых актов, изменяющих правовой режим договора и (или) права и обязанности сторон, в том числе приостановка и/или отказ в государственной регистрации договора и/или права собственности на объект, и другие обстоятельства, носящие чрезвычайный и (или) непреодолимый характер), непосредственно повлиявших на исполнение обязательств сторон, и за наступление которых ни одна из сторон не отвечает.

В силу ст. 401 ГК РФ лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности. Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства. Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство. Если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

Согласно разъяснений Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016г. № 7 «О применении судами некоторых положений ГК РФ об ответственности за нарушение обязательств» вина должника в нарушении обязательства предполагается, пока не доказано обратное. Отсутствие вины в неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства доказывается должником (пункт 2 статьи 401 ГК РФ). Если должник несет ответственность за нарушение обязательства или за причинение вреда независимо от вины, то на него возлагается бремя доказывания обстоятельств, являющихся основанием для освобождения от такой ответственности, например, обстоятельств непреодолимой силы (пункт 3 статьи 401 ГК РФ) (п.5). По общему правилу стороны обязательства вправе по своему усмотрению ограничить ответственность должника (пункт 4 статьи 421 ГК РФ) (п.6). В силу пункта 3 статьи 401 ГК РФ для признания обстоятельства непреодолимой силой необходимо, чтобы оно носило чрезвычайный и непредотвратимый при данных условиях характер. Требование чрезвычайности подразумевает исключительность рассматриваемого обстоятельства, наступление которого не является обычным в конкретных условиях. Если иное не предусмотрено законом, обстоятельство признается непредотвратимым, если любой участник гражданского оборота, осуществляющий аналогичную с должником деятельность, не мог бы избежать наступления этого обстоятельства или его последствий. Не могут быть признаны непреодолимой силой обстоятельства, наступление которых зависело от воли или действий стороны обязательства, например, отсутствие у должника необходимых денежных средств, нарушение обязательств его контрагентами, неправомерные действия его представителей (п.8). Наступление обстоятельств непреодолимой силы само по себе не прекращает обязательство должника, если исполнение остается возможным после того, как они отпали. Кредитор не лишен права отказаться от договора, если вследствие просрочки, возникшей в связи с наступлением обстоятельств непреодолимой силы, он утратил интерес в исполнении. При этом должник не отвечает перед кредитором за убытки, причиненные просрочкой исполнения обязательств вследствие наступления обстоятельств непреодолимой силы (пункт 3 статьи 401, пункт 2 статьи 405 ГК РФ) (п.9).

В связи с названными положениями закона в доказательство того, что сроки по договору о передаче объекта нарушены ответчиком в силу обстоятельств, носящих чрезвычайный и (или) непреодолимый характер), непосредственно повлиявших на исполнение обязательства ответчиком, и за наступление которых ни одна из сторон не отвечает, представителем ответчика заявлено ходатайство о назначении по делу судебной строительно-технической экспертизы с осмотром комплекса (л.д.134-137,173-175). Возражая против назначения указанной экспертизы и против экспертного учреждения (л.д.141-148), истец представила ходатайство о назначении указанной экспертизы в ФГБОУ ВО «Воронежский государственный архитектурно-строительный университет» со ссылкой на вопросы, которые истец считает необходимым поставить перед экспертом (л.д.167-170), данные вопросы согласно определения суда были поставлены перед экспертом.

По заключению судебного эксперта ФБУ <данные изъяты> России № от ДД.ММ.ГГГГ (л.д.190-209) вентилируемые фасады секций комплекса являются неотъемлемой частью проектной документации. Фасад в запроектированном решении не допускает несовпадения разности высот облицовок плиток и карнизов вентилируемого фасада секций комплекса. Осадки - это деформации, а исследуемый комплекс состоит из отсеков с разными фундаментами (секция 5-В, 4-Б, 3-1, 3-2 фундаментная железобетонная плита на естественном основании, секции 3-3, 4-А, 5-А, 5-Б выполнено свайное поле из буронабивных свай), между секций выполнены деформацион­ные швы, следовательно, при неравномерной осадке (разнице в осадках) секций здания возможны перекосы вентилируемого фасада, которые приведут к выпадению облицовочной плитки вентили­руемого фасада из элементов крепления и как следствие несовпадение горизонтальных швов облицовки, карнизов. К обрушению облицовочной плитки приведет перекос декоративных карнизов, установленных вдоль секций без рассечек (в результате возникновения дополнительной нерасчетной нагрузки на облицовочную плитку). Строительно-монтажные работы по устройству фасадов секций комплекса при несоответ­ствии фактических осадок расчетным, возможны или невозможны:

- светопрозрачные конструкции-витражи вертикальных эркеров - монтаж конструкций эрке­ров из алюминиевых профилей с учетом кронштейнов; монтаж конструкций интегрированных открываний из алюминиевых профилей (объем по габаритам рамы); монтаж заполнения про­зрачных зон: стеклопакет; монтаж заполнения непрозрачных зон: стекло стемалит с учетом утеп­ления минираловатными плитами; монтаж примыкания из оцинкованной стали с покраской; мон­таж прижимов, капотов, так как указанные конструкции визуально расположены локально и не воспринимаются как единая линейная конструкция, для данных конструкций предусматри­ваются регулировки по вертикали (на той части конструкций, на который повлияла разность оса­док секций), за исключением примыканий из оцинкованной стали с покраской, при отсутствии стабилизации осадков, так как монтаж примыканий из оцинкованной стали с покраской и узлы при­мыкания выполняется после работ по облицовке фасадов плиткой, которые в свою очередь воз­можно производить после стабилизации осадок;

- светопрозрачные конструкции-витражи и двери входных групп - монтаж конструкций вит­ражей из алюминиевых профилей с учетом кронштейнов; монтаж конструкций дверей из алюми­ниевых профилей (объем по габаритам рамы); монтаж заполнения: стеклопакет; монтаж примыка­ний из оцинкованной стали с покраской; монтаж прижимов, капотов, - возможно, так как конструкции входных групп отдельных секций расположены на отметке 0.00 и их отклонения от вертикали на фасадах не видны, а те из указанных конструкций, на которые влияет разность осадок (например, двери входных групп из алюминиевых профилей) технически возможно корректировать по высоте в случае обнаружения их отклонений по вертикали от заданных размеров), за исключением при­мыканий из оцинкованной стали с покраской, при отсутствии стабилизации осадков, так как монтаж примыканий из оцинкованной стали с покраской и узлы примыкания выполняется после работ по облицовке фасадов плиткой, которые в свою очередь возможно производить после стабилизации осадок;

- светопрозрачные конструкции - холодное остекление лоджий (остекление в одно стекло, коричневые с внешней стороны): монтаж конструкций остекления лоджий из алюминиевых про­филей; монтаж конструкций интегрированных открываний из алюминиевых профилей (объем по габаритам створки); монтаж заполнения прозрачных зон: стекло; монтаж примыканий из оцинко­ванной стали с покраской - возможно, так как указанные конструкции выставляются на монтажные подкладки и монтажные пластины, которые позволяют регулировать конструкцию по вертикали до момента крепления ее по периметру монтажной пеной, крепление конструкций холодного остекления лоджий, на которые может повлиять разность осадок секций, монтажной пеной осу­ществляется после стабилизации осадок, за исключением примыканий из оцинкованной стали с покраской, при отсутствии стабилизации осадков, так как монтаж примыканий из оцинкованной стали с покраской и узлы примыкания выполняется после работ по облицовке фасадов плиткой, которые в свою очередь возможно производить после стабилизации осадок;

- светопрозрачные конструкции - оконные и дверные блоки ПВХ: монтаж конструкций из про­филей ПВХ; монтаж заполнения: стеклопакет; монтаж примыканий из оцинкованной стали с покраской - возможно, так как дверные и оконные блоки из ПВХ профилей на холодных лоджиях расположены обособлено за линией холодного остекления лоджий и на общий вид фасадов не влияют; оконные блоки из ПВХ профилей на фасадах комплекса возможно, так как указанные конструкции выставляются на монтажные подкладки монтажные пластины, которые позволяют регулировать конструкцию по вертикали до момента крепления ее по периметру монтажной пеной, крепление конструкций холодного остекления лоджий, на которые может повлиять разность осадок секций, монтажной пеной осуществляется после стабилизации осадок за исключением из оцинкованной стали с покраской, при отсутствии стабилизации осадков, так как монтаж примыканий из оцинкованной стали с покраской и узлы примыкания выполняется после работ по облицовке фасадов плиткой, которые в свою очередь возможно производить после стабилизации осадок;

- устройство вентилируемого фасада с облицовкой керамогранитом (скрытое крепление с пропилами до уровня 1-го карниза, с глубокой герметизацией швов): установки керамогранита с учетом пропилов; монтаж направляющих подсистемы для скрытого крепления керамогранита; монтаж утеплителя - невозможно, так как в результате разницы осадок секций комплекса, возведен­ных на разных типах фундаментов будет нарушена горизонтальность швов при раскладки плитки, что приведет к несоответствию внешнего вида фасадов проектным решениям, будет происходить деформация декоративных карнизов, что повлечет дополнительную нагрузку на облицовочную плитку и как результат ее обрушение, в результате неравномерности осадок возможно образова­ние кренов и касания секций между собой, что также приводит к разрушению элементов фасадов;

- устройство вентилируемого фасада с облицовкой керамогранитом (крепление на кляймерах от уровня 1-го карниза до верха): установка керамогранита; монтаж кронштейнов подси­стемы для крепления керамогранита; монтаж направляющих подсистемы для крепления керамогранита; монтаж утеплителя - невозможно, так как в результате разницы осадок секций комплекса, возведенных на разных типах фундаментов будет нарушена горизонтальность швов при раскладке плитки, что приведет к несоответствию внешнего вида фасадов проектным решениям, будет про­исходить деформация декоративных карнизов, что повлечет дополнительную нагрузку на облицо­вочную плитку и как результат ее обрушение, в результате неравномерности осадок возможно об­разование кренов и касания секций между собой, что также приводит к разрушению элементов фасадов;

- облицовка первого и нижнего технического этажей натуральным камнем (20мм) «мок­рым способом: установка натурального камня, установка оцинкованной сетки, анкеров разгрузоч­ных ц/п раствора; монтаж утеплителя пенополистерола - невозможно, так как в результате разницы осадок секций комплекса, возведенных на разных типах фундаментов будет нарушена горизон­тальность швов при раскладке камня;

- штукатурка с покраской по утеплителю пилонов и стен 1-го этажа: монтаж утеплителя, оштукатуривание с покраской - возможно, так как штукатурка выполняется по плоскости в пределах каждой отдельной секции (блока секций разделенных деформационными швами) и не имеет стро­гих горизонтальных линий;

- штукатурка стен незадымляемых лоджий фактурной фасадной штукатуркой с покраской: монтаж утеплителя; оштукатуривание с покраской - возможно, так как данный вид работ не зависит от разницы осадок между секциями комплекса;

- штукатурка по утеплению стен лоджий в квартирах с покраской: монтаж утеплителя, оштукатуривание с покраской - возможно, так как данный вид работ не зависит от разницы осадок между секциями комплекса;

- штукатурка нижней плоскости перекрытия на 1 этажом фактурной фасадной штука­туркой с покраской: монтаж утеплителя, оштукатуривание с покраской - возможно, так как данный вид работ не зависит от разницы осадок между секциями комплекса;

- устройство карнизов из оцинкованной стали: монтаж карниза из оцинкованной стали с покраской; монтаж подсистемы для установки декоративных элементов; монтаж утеплителя устройство архитектурных элементов из стеклофибробетона: монтаж архитектурных элементов из стеклофибробтона: монтаж архитектурных элементов из стеклофибробетона; монтаж подсистемы для установки декоративных элементов; монтаж утеплителя – невозможно, так как выполнение указанных работ до стабилизации осадок приведет к разрушению карнизов элементов облицовки фасадов примыкающих к карнизам;

- устройство ограждений «французских» балконов с заполнением тонированным закаленным стеклом: монтаж конструкций ограждений балконов из стали; заполнение -тонированное закаленное стекло-монтаж - возможно, так как данный вид работ не зависит от разницы осадок между секциями комплекса;

- устройство ограждений незадымляемым лоджий с заполнением стальной сеткой с анти­коррозионным покрытием: монтаж конструкций ограждений незадымляемых лоджий их стали; монтаж стальной сетки с антикоррозийным покрытием - возможно, так как данный вид работ не зави­сит от разницы осадок между секциями комплекса;

- устройство парапетных крышек: монтаж парапетных крышек из оцинкованной стали с по­краской; монтаж подсистемы для установки парапетных крышек - возможно, так как данный вид ра­бот не зависит от разницы осадок между секциями Комплекса;

- фактурная шпаклевка фасадными составами с окраской торцов плит «Французских» бал­конов: фактурная шпаклевка с окраской - возможно, так как данный вид работ не зависит от разницы осадок между секциями комплекса;

- фактурная шпаклевка фасадными составами с нижней поверхности плит «Французских» балконов: фактурная шпаклевка с окраской - возможно, так как данный вид работ не зависит от раз­ницы осадок между секциями комплекса.

По заключению судебных экспертов неравномерность осадок секций комплекса при выполнении вентилируемых фасадов за счет деформаций карнизов может привести к несовпадению горизонтальных швов облицовки, карнизов в зоне деформационных швов, возможно образование кренов и касания секций между собой, что также приводит к разрушению элементов фасадов, перекосам вентилируемого фасада, которые приведут к выпадению облицовочной плитки вентилируемого фасада из элементов крепления и как следствие может угрожать безопасности, жизни и здоровью людям, находящимся в непосред­ственной близости от здания. Для приостановления работ по устройству фасадов (вентилируемых) секций комплекса по данным фактическо­го мониторинга осадок, выполненного ООО «ФИО8»:

- светопрозрачные конструкции - оконные и дверные блоки ПВХ: монтаж конструкций из профилей ПВХ; монтаж заполнения: стеклопакет; монтаж примыканий из оцинкованной стали с покраской - основанием не являются за исключением примыканий из оцинкованной стали, так как эти элементы стыкуются с облицовочной керамогранитной плиткой;

- устройство вентилируемого фасада с облицовкой керамогранитом (скрытое крепление с пропилами до уровня 1-го карниза, с глубокой герметизацией швов), установка керамогранита с учетом пропилов; монтаж кронштейнов подсистемы для скрытого крепления керамогранита; мон­таж направляющих подсистемы для скрытого крепления керамогранита; монтаж утеплителя - ос­нованием является для работ по монтажу керамогранита;

- устройство вентилируемого фасада с облицовкой керамогранитом (скрытое крепление на клямерах от уровня 1-го карниза до верха), установка керамогранита; монтаж кронштейнов под­системы для крепления керамогранита; монтаж направляющих подсистемы для крепления керамогранита; монтаж утеплителя - основанием является для работ по монтажу керамогранита;

- облицовка первого и нижнего технического этажей натуральным камнем (20мм) «мок­рым способом: установка натурального камня, установка оцинкованной сетки, анкеров разгру­зочных уголков, ц/п раствора; монтаж утеплителя пенополистерола - основанием является для установки натурального камня, анкеров разгрузочных уголков;

- устройство карнизов из оцинкованной стали: монтаж карниза из оцинкованной стали с по­краской; монтаж подсистемы для установки декоративных элементов; монтаж утеплителя - осно­ванием является, за исключением монтажа утеплителя;

- устройство архитектурных элементов из стеклофибробетона: монтаж архитектурных эле­ментов из стеклофибробетона; монтаж подсистемы для установки декоративных элементов; мон­таж утеплителя - основанием является за исключением монтажа утеплителя;

- устройство парапетных крышек: монтаж парапетных крышек их оцинкованной стали с покраской; монтаж подсистемы для установки парапетных крышек - основанием не является, так как имеется возможность регулирования после стабилизации осадок.

В связи с этим при производстве работ по устройству фасадов секции комплекса без учета монито­ринга, то есть без учета осадок, могло привести к несовпадению горизонтальных швов облицовки, карнизов в зоне деформационных швов, возможно образование кренов и касания секций между собой, что также приведет к разрушению элементов фасадов, перекосам вентилируемого фасада, которые приведут к выпадению облицовочной плитки вентилируемого фасада из элементов крепления как следствие может угрожать жизни и здоровью людям, находящимся в непосредственной близости от здания, а следовательно приостановление работ в соответствии с представленными данными по мониторингу осадок секции комплекса, выполненного ООО «ФИО9», является обоснованным. Причинами неравномерных деформаций основания, которые необходимо учитывать при проектировании, могут быть не только инженерно-геологические и гидрогеологические факторы, но и конструктивно-технологические особенности проектируемых сооружений, способы произ­водства работ по устройству оснований и фундаментов, особенности эксплуатации сооружений. Существующие методики расчета зданий и сооружений применяемые при проектировании позволяют только прогнозировать осадки зданий и сооружений. Так как геологические изыскания проводятся не сплошным полем, то выявить все старые конструкции (фундаменты, колодцы и т.д.) находящиеся на застраиваемом земельном участке, не представляется возможным. Для обнаружения всех старых конструкций (фундаменты, колодцы и т.д., на месте расположения старого промышленного предприятия, которое неоднократно могло подвергаться реконструкции без внесения изменений в технические паспорта БТИ) необходимо выполнять сплошную послойную выработку грунта. Объем выполнения земляных работ и трудозатраты на земляные работы, а, следовательно, и время выполнения земляных работ (по трудозатратам) определяется проектной документацией и организацией строительства. Выявление старых конструкций, которые необходимо демонтиро­вать, участков замусоренного грунта, грунта с характеристиками, не позволяющими использовать его в качестве основания для сооружений с проведением последующего комплекса работ для вос­становления проектных характеристик основания, которые не были учтены при разработке проек­та, потребуют дополнительного времени для выполнения работ.

Исходя из технологий проведения работ по устройству оснований (фундаментов) строений выявленные и указанные в выше указанных актах непредвиденные работы, не вошедшие в объе­мы выполненных работ при разработке проектной документации, могут являться основанием для увеличения, а, следовательно, продления срока выполнения строительных работ. Проектные величины осадок определяются в результате выполнения расчетов, выполнен­ных с использованием программных комплексов в которые вводятся параметры нагрузок от про­ектируемых зданий и параметры грунтов полученных в результате геологических изысканий, про­ектные величины осадок являются прогнозируемыми осадками, они не превышают предельно до­пустимых осадок. Фактические осадки здания могут быть замерены в процессе его строительства и дальней­шей его эксплуатации. Фактические осадки, динамику их развития и момент стабилизации осадок, возможно, определить только в результате выполнения мониторинга. Величины выше указанных осадок (фактические и расчетные), как правило, не совпадают, так как расчетом не представляется возможным точно определить величины осадок. Мониторинг осадок, выполненный ООО «ФИО10», направлен не на установление фактических размеров осадок (так как мониторинг проводился не с начала строительства), а на мони­торинг и фиксацию стабилизации осадок, что не является тождеством.

На увеличение сроков строительства комплекса повлияла невозможность выполнения ча­сти фасадных работ до момента стабилизации осадок. Не стабильность осадок выявлена монито­рингом, выполненным ООО «ФИО12».

В соответствии с «<данные изъяты>» № от ДД.ММ.ГГГГ, «<данные изъяты>» № от ДД.ММ.ГГГГ геологические изыскания соответствуют требованиям СП 11-105-97, СНиП 11-02-96 и техническому заданию. Так как геологические изыскания проводятся не сплошным полем, то выявить все старые конструкции (фундаменты, колодцы и т.д.) находящиеся на застраиваемом зе­мельном участке не представляется возможным. Для обнаружения всех старых конструкций (фун­даменты, колодцы и т.д.) необходимо выполнять сплошную послойную выработку грунта.

Неучтенные конструкции могли быть обнаружены при строительстве комплекса на этапе разработки грунтов, разработка котлованов. В соответствии с представленными для проведения экспертизы материалами период обнаружения неучтенных конструкций составил от 26.11.2013г. до 18.11.2014г. (акт от ДД.ММ.ГГГГ, акт от ДД.ММ.ГГГГ., акт от ДД.ММ.ГГГГ, акт от ДД.ММ.ГГГГ., акт от ДД.ММ.ГГГГ., акт от ДД.ММ.ГГГГ., акт от ДД.ММ.ГГГГ., акт от ДД.ММ.ГГГГ., акт от ДД.ММ.ГГГГ.). Непредвиденные работы, не вошедшие в объемы выполненных работ при разработке про­ектной документации, могут являться основанием для увеличения, а, следовательно, продления срока выполнения строительных работ.

Исходя из исследования и технологий проведения работ по устройству оснований (фундаментов) строений выявленные и указанные в актах непредвиденные работы, не вошедши в объемы выполненных работ при разработке проектной документации, могут являться основанием для увеличения, а, следовательно, продления срока выполнения строи­тельных работ. Общий срок выполнения дополнительных работ составляет 92 дня. Дата завершения строительства определяется разрешением на строительство, в данном слу­чае разрешение на строительство № № от ДД.ММ.ГГГГ. с продлением срока до 31.12.2015г.

Заключение экспертов принимаются судом во внимание в соответствии с требованиями ст. ст. 86, 67, 187 ГПК РФ, так как оно основано на материалах дела, мотивировано, последовательно, дано экспертами, имеющими соответствующую квалификацию и стаж экспертной работы, заключение по существу не оспорено истцом. Кроме того, суд считает, что данное заключение как доказательство является достаточным доказательством. В связи с этим не принимается во внимание представленное истцом заключение АО «<данные изъяты>» на обоснование обстоятельств, носящий непреодолимый характер (л.д.218-224), при этом суд учитывает, что по существу в этом заключении дается оценка заключения судебных экспертов, предупрежденных об уголовной ответственности по ст. 307 УК РФ, о чем специалист АО «<данные изъяты> не предупреждался, специалист не выходил на место, не осматривал объект и проектную документацию, кроме того, суд считает, что оценка собранных по делу доказательств производится судом в соответствии с требованиями ст. 67 ГПК РФ.

Из вышеизложенного следует, что продление сроков строительства комплекса явилось следствием обстоятельств, носящих непреодолимый характер, и которые ответчик не мог предвидеть при заключении сторонами договора, как не мог предвидеть возможность наступления таких обстоятельств, которые являются чрезвычайными и непредотвратимыми, в частности, в течение срока, предусмотренного договором, не могли проводиться работы по устройству фасадов комплекса (неотъемлемая часть проектной документации), связанные с неравномерностью осадок грунта некоторых секций комплекса, не совпадающих с прогнозируемыми проектными расчетами осадок, в связи с чем возникла необходимость корректировки расчетов; было невозможно выполнение дополнительных работ по демонтажу старых фундаментов и конструкций (бывшего завода) и замещение непригодных в основании грунтов, так как данные обстоятельства не были выявлены и не могли быть выявлены в ходе геологических изысканий (вертикальных бурений) при проектировании комплекса в связи с особенностью строительной площадки, а только в ходе строительства. По мнению суда, изложенные обстоятельства являются исключительными, их наступление не является обычным в конкретных условиях, и эти обстоятельства признаются непредотвратимыми, так как суд считает, что любой участник гражданского оборота, осуществляющий аналогичную с должником деятельность, не мог бы избежать наступления этого обстоятельства или его последствий. Возможность наступления таких обстоятельств стороны предусмотрели при заключении договора (п.8.4), что соответствует требованиям закона.

Суд в силу ст. 401 ГК РФ признает ответчика невиновным, так как при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, он принял все меры для надлежащего исполнения обязательства.

Разрешая спор по существу и оценив представленные доказательства по правилам ст. 67 ГПК РФ суд учитывает также, что ответчиком предприняты меры по извещению истца путем направления уведомлений от ДД.ММ.ГГГГ., от ДД.ММ.ГГГГ и от ДД.ММ.ГГГГ о переносе срока окончания строительства комплекса с предложением заключить дополнительные соглашения к договору долевого участия в строительстве о продлении срока (л.д.163-166), что истцом не оспаривается.

В связи с отказом в иске по существу не подлежат удовлетворению исковые требования о компенсации морального вреда, взыскании штрафа за несоблюдение в добровольном порядке удовлетворения требований потребителя и судебных расходов, которые являются второстепенными требованиями, вытекающими из основного требования о взыскании неустойки.

Руководствуясь ст. ст. 67, 194 - 198 ГПК РФ, суд

р е ш и л:

Отказать в удовлетворении исковых требований Мельниковой ФИО11 к ООО «ЦЕТУС-В» о взыскании неустойки, штрафа за несоблюдение в добровольном порядке удовлетворения требований потребителя, компенсации морального вреда, судебных расходов.

На решение может быть подана апелляционная жалоба в Воронежский областной суд в течение месяца со дня принятия решения в окончательной форме.

Судья