Судебный акт #1 (Определение) по делу № 4У-197/2018 - (4У-3193/2017) [44У-84/2018 - (44У-367/2017)] от 22.12.2017

Судья р/с Бережинская Е.Е. 44у-84/2018

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

СУДА КАССАЦИОННОЙ ИНСТАНЦИИ

г. Краснодар 28 февраля 2018 года

Президиум Краснодарского краевого суда в составе:

Председательствующего Чернова А.Д.,

членов президиума: Свашенко С.Н., Кротова С.Е., Пятигоры А.И., Епифанова В.М., Хахалевой Е.В., Кудрявцевой Е.Н., Павлычева М.М., Шелудько В.В.,

с участием заместителя прокурора Краснодарского края Бачемуковой З.А.,

с участием адвоката Матюшко Л.И. в защиту интересов осужденного Богданова В.А., предъявившая ордер № 847301, предъявившая удостоверение №6304,

с участием осужденного Богданова В.А., участие которого обеспечено посредством видеоконференц-связи,

рассмотрел материалы дела по кассационному представлению прокурора Краснодарского края Табельского С.В. на приговор Прикубанского районного суда г. Краснодара от 04 августа 2016 года в отношении Богданова В.А.

Приговором Прикубанского районного суда г. Краснодара от 04 августа 2016 года

Богданов Виталий Анатольевич, <...> года рождения, уроженец <...>, ранее судимый:

- приговором Ленинского районным судом г. Краснодара от 23 апреля 2015 года по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к штрафу в размере <...> рублей,

- приговором Ленинского районным судом г. Краснодара от 18 февраля 2016 года по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима,

осужден по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы. На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного присоединения к назначенному наказанию наказания по приговору Ленинского районным судом г. Краснодара от 18 февраля 2016 года окончательно определено 3 года 1 месяц лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. В соответствии со ст.ст. 70, 71 УК РФ наказание по приговору Ленинского районным судом г. Краснодара от 23 апреля 2015 года в виде штрафа в размере 10000 рублей постановлено исполнять самостоятельно. Срок наказания постановлено исчислять с 04.08.2016 года, с зачетом на основании ст. 72 УК РФ времени содержания под стражей в период с 14.07.2016 года по 03.08.2016 года, а также по приговору Ленинского районным судом г. Краснодара от 18 февраля 2016 года.

Дело рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства, предусмотренном главой 40 УПК РФ.

В апелляционном порядке приговор Прикубанского районного суда г. Краснодара от 04 августа 2016 года обжалован не был.

В кассационном представлении прокурор Краснодарского края не оспаривая доказанность установленных судом фактических обстоятельств совершенного Богдановым В.А. преступления, правильность квалификации его действий, полагает приговор подлежащим изменению в связи с существенными нарушениями уголовного закона. Просит указанное судебное постановление изменить, исключив указание суда о наличии у осужденного судимости по приговору Ленинского районным судом г. Краснодара от 23 апреля 2015 года, рецидива преступлений и назначении наказания по совокупности приговоров на основании ст. 70 УК РФ. В пунктом «г» ч. 1 ст. 61 УК РФ признать обстоятельством, смягчающим наказание, наличии у осужденного малолетнего ребенка, считать Богданова В.А. осужденным по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 7 месяцам лишения свободы, по ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору Ленинского районным судом г. Краснодара от 18 февраля 2016 года окончательного определить 3 года 1 месяц лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима без дополнительного наказания. В остальной части просит приговор суда оставить без изменения.

Заслушав доклад судьи краевого суда Куприянова А.П., выступление заместителя прокурора Краснодарского края Бачемуковой З.А., поддержавшей доводы кассационного представления, выступление осужденного Богданова В.А., не возражавшего против удовлетворения доводов кассационного представления, выступление адвоката Матюшко Л.И. в защиту интересов осужденного Богданова В.А., не возражавшей против удовлетворения доводов кассационного представления, президиум,

УСТАНОВИЛ:

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, президиум находит, что Прикубанского районного суда г. Краснодара от 04 августа 2016 года в отношении Богданова В.А. подлежит изменению по следующим основаниям.

Согласно приговору Богданов В.А. совершил незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в значительном размере, при следующих обстоятельствах.

Богданов В.А. <...> около 10 часов, находясь около мусорных баков, расположенных возле домов по <...> в <...>, обнаружил сверток с наркотическим веществом – производное N- метилофедрон массой не менее 0, 726 гр., который был обнаружен и изъят сотрудниками полиции в ходе проведения личного досмотра Богданова В.А. <...> в период времени с 15 часов 30 минут по 15 часов 40 минут в кабинете <...> ОП (ПО) УМВД России по <...>, расположенного по <...>.

Согласно приговору Прикубанского районного суда г. Краснодара от 04 августа 2016 года при назначении наказания отягчающим обстоятельством признан рецидив преступлений, поскольку назначенный приговором Ленинского районным судом г. Краснодара от 23 апреля 2015 года штраф осужденным не уплачен и судимость не погашена.

Вместе с тем, в соответствии с п.п. 4, 12, 13 Постановления Государственной Думы Федерального Собрания РФ от 24.04.2015 года № 6576 -6 ГД «Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой отечественной войне 1941-1945 годов» лица, осужденные за предусмотренное ч. 2 ст. 158 УК РФ преступление к наказанию, не связанному с лишением свободы, подлежат освобождению от него со снятием судимости.

Согласно п. 3.1. Постановления Конституционного Суда РФ от 20 апреля 2006 года № 4-П уголовный закон, в соответствии с ч.1 ст. 10 УК РФ, улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу и применяется в конкретном деле независимо от стадии судопроизводства, в которой должен решаться вопрос о применении этого закона.

При таких обстоятельствах из приговора Прикубанского районного суда г. Краснодара от 04 августа 2016 года подлежат исключению указания суда о наличии судимости Богданова В.А. по приговору Ленинского районным судом г. Краснодара от 23 апреля 2015 года и наличия в действиях Богданова В.А. рецидива преступлений, а также о назначении наказания по совокупности преступлений.

Согласно ч. 3 ст. 60 УК РФ при назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного, в том числе обстоятельства смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

В соответствии с п. «г» ч. 1 ст. 61 УК РФ наличие малолетних детей у виновного является обстоятельством, смягчающим наказание.

Из имеющейся в материалах дела копии приговора Ленинского районным судом г. Краснодара от 23 апреля 2015 года и копии приговора Ленинского районным судом г. Краснодара от 18 февраля 2016 года следует, что Богданов В.А. имеет на иждивении малолетнего ребенка, 2005 года рождения.

Вместе с тем, суд при определении вида и размера наказания не учел в качестве обстоятельства смягчающего наказание наличие у Богданова В.А. малолетнего ребенка.

Учитывая изложенное, признание смягчающим обстоятельства, предусмотренного п. «г» ч. 1 ст. 61 УК РФ, назначенное осужденному по ч.1 ст. 228 УК РФ наказание подлежит снижению.

Кроме того, согласно п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ, п. 11 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2014 года № 9 « О практике назначения и изменения судами видов исправительных учреждений» отбывание лишения свободы в колонии строгого режима назначается мужчинам, осужденным к лишению свободы за совершение особо тяжких преступлений, ранее не отбывавшим лишения свободы, а также при рецидиве и опасном рецидиве преступлений, если осужденный ранее отбывал лишение свободы.

Богданов В.А. приговором Прикубанского районного суда г. Краснодара от 04 августа 2016 года осужден за преступления, отнесенные законом к категории небольшой тяжести.

По предыдущему приговору Ленинского районным судом г. Краснодара от 18 февраля 2016 года Богданов В.А. осужден за совершение преступления, отнесенного законом к категории тяжкого к лишению свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Указанная судимость не образует рецидив преступлений, поскольку преступление по настоящему приговору совершено до вынесения приговора Ленинского районным судом г. Краснодара от 18 февраля 2016 года.

Таким образом, режима отбывания наказания Богданову В.А. в исправительной колонии подлежит изменению со строгого режима на общий режима.

При таких обстоятельствах приговор Прикубанского районного суда г. Краснодара от 04 августа 2016 года подлежит изменению, а назначенное наказание- смягчению.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.14 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░░░░░░.

░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░ ░░ ░. «░» ░. 2 ░░. 158 ░░ ░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░ ░. ░░░░░░░░░░ ░░ 23 ░░░░░░ 2015 ░░░░ ░░ ░░░░░░░░░ ░.░. 4, 12, 13 ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░ ░░ 24.04.2015 ░░░░ № 6576 -6 ░░ «░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░ ░░░░░ ░ 70-░░░░░░ ░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░ 1941-1945 ░░░░░».

░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░ ░. ░░░░░░░░░░ ░░ 04 ░░░░░░░ 2016 ░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░. ░. ░░░░░░░░.

░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░.░. ░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░ ░. ░░░░░░░░░░ ░░ 23 ░░░░░░ 2015 ░░░░ ░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░, ░ ░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░ ░░. 70 ░░ ░░.

░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░ ░. «░» ░. 1 ░░. 61 ░░ ░░ ░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░.

░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░░ ░░ ░. 1 ░░. 228 ░░ ░░ ░░ 7 ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░.

░░ ░░░░░░░░░ ░. 5 ░░. 69 ░░ ░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░ ░. ░░░░░░░░░░ ░░ 18 ░░░░░░░ 2016 ░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ 3 ░░░░ 1 ░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░.

░ ░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░.

░░░░░░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░.░.

░░░░░ –░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░.░.