Судебный акт #1 (Определение) по делу № 4У-189/2019 - (4У-2603/2018) [44У-584/2018] от 30.10.2018

Дело 44у – 189/19

Судья р/с Караминдов Д.П.

УСК Коннов А.А. – докл.

Семенова В.Ф.

Голышева Н.В.

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

СУДА КАССАЦИОННОЙ ИНСТАНЦИИ

г. Краснодар 06 февраля 2019 года

Президиум Краснодарского краевого суда в составе:

председательствующего Кротова С.Е.,

членов президиума: Свашенко С.Н., Пятигоры А.И., Епифанова В.М., Шелудько В.В., Кудрявцевой Е.Н., Павлычева М.М.,

с участием:

заместителя прокурора Краснодарского края Горобцова А.В.,

адвоката Чмых П.С., ордер №026044, удостоверение №2766, действующего в интересах осужденного Колесника Д.С.,

при секретаре судебного заседания Чумак Е.Ю.,

рассмотрел материалы уголовного дела по кассационной жалобе адвоката Чмых П.С. в защиту интересов осужденного Колесника Д.С. на приговор Тихорецкого городского суда Краснодарского края от 10 июля 2018 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Краснодарского краевого суда от 12 сентября 2018 года, в отношении осужденного Колесника < Ф.И.О. >18

Приговором Тихорецкого городского суда Краснодарского края от 10 июля 2018 года,

Колесник < Ф.И.О. >19, родившийся <...>, ранее не судимый,

осужден по ч.2 ст.228 УК РФ к 4 годам лишения свободы.

На основании ст.73 УК РФ наказание в виде лишения свободы постановлено считать условным с испытательным сроком 3 года.

На осужденного возложены обязанности, предусмотренные при условном осуждении.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Краснодарского краевого суда от 12 сентября 2018 года приговор изменен.

Исключено из приговора указание суда о применении требований ст.73 УК РФ и назначено Колеснику Д.С. условное лишение свободы.

Назначено Колеснику Д.С. по ч.2 ст.228 УК РФ наказание в виде трёх лет лишения свободы.

Понижена категория тяжести совершенного преступления и считать, что Колесник Д.С. совершил преступление средней тяжести.

Наказание в виде лишения свободы Колеснику Д.С. отбывать в колонии-поселении, куда следовать за счет государства самостоятельно по получении им предписания территориального органа уголовно-исполнительной системы УФСИН РФ по Краснодарскому краю.

Срок постановлено исчислять со дня прибытия им в колонию-поселение. В срок наказания зачтено время его следования в колонию-поселение.

В остальном приговор суда оставлен без изменения.

В кассационной жалобе адвокат Чмых П.С. в защиту интересов Колесника Д.С. просит апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Краснодарского краевого суда от 12 сентября 2018 года в отношении Колесника Д.С. - отменить ввиду допущенных существенных нарушений уголовно-процессуального закона, так как выводы суда о несправедливости назначенного условного наказания и его соразмерности содеянному, суд апелляционной инстанции никак не мотивировал, как того требует ч.4 ст.7 УПК РФ, и не привёл мотивы, по которым признал решение суда первой инстанции о назначении Колеснику Д.С. наказания с применением ст.73 УК РФ необоснованным и несправедливым.

Кроме того, в апелляционном определении судебной коллегии по уголовным делам Краснодарского краевого суда от 12 сентября 2018 года не приведены материально-правовые основания, то есть конкретные фактические данные, подтверждающие необходимость исключения из приговора указания на применение при назначении наказания ст.73 УК РФ.

Заслушав доклад судьи Краснодарского краевого суда Саликова С.Л., выслушав адвоката Чмых П.С., поддержавшего доводы кассационной жалобы, выступление заместителя прокурора Краснодарского края Горобцова А.В., возражавшего против удовлетворения кассационной жалобы, президиум

УСТАНОВИЛ:

Приговором суда Колесник Д.С. признан виновным в незаконных приобретении, перевозке и хранении без цели сбыта наркотического средства в крупном размере.

Преступление совершено при обстоятельствах подробно изложенных в приговоре.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, президиум находит, что апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Краснодарского краевого суда от 12 сентября 2018 года подлежит изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Согласно положениям ст.389.15 и ст.389.18 УПК РФ основанием изменения приговора является неправильное применение уголовного закона, в том числе, нарушение требований Общей части УК РФ.

В силу положений ч.4 ст.7 УПК РФ определение суда должно быть законным, обоснованным и мотивированным. По смыслу закона оно признается таковым, если суд при его вынесении исходил из материалов дела, рассмотренных в судебном заседании, сделал выводы на установленных им фактах, правильно применил закон.

Согласно ст.6 УК РФ наказание, применяемое к лицу, совершившему преступление, должно быть справедливым, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

Суд первой инстанции, обсуждая вопрос о наказании, учел, что Колесник Д.С., имеет на иждивении малолетнего ребенка – <...>, ранее не судим, проходил военную службу, на учете у врача-нарколога не состоит, проживает по месту своей регистрации с женой и малолетней дочерью, признание вины, раскаяние в содеянном преступлении. Указанные обстоятельства суд признал в качестве смягчающих наказание.

Учитывая тяжесть совершенного преступления в совокупности с данными о личности Колесника Д.С., влияние назначенного наказания на условия жизни его семьи, суд пришел к выводу о возможности исправления осужденного без реального отбывания наказания постановив возможным применить ст. 73 УК РФ и считать назначенное наказание условным с испытательным сроком.

В соответствие с п. 7 ч. 3 ст. 389-28 УПК РФ в апелляционном определении, постановлении указываются мотивы принятого решения.

Однако апелляционная инстанция Краснодарского краевого суда, вопреки указанным требованиям уголовно-процессуального закона, изменяя приговор Тихорецкого городского суда Краснодарского края от 10 июля 2018 года в отношении Колесника Д.С. и, исключая из него указание суда о применении требований ст. 73 УК РФ, свое решение не мотивировала, ограничившись только ссылкой на ст. 60 УК РФ и не учла фактических обстоятельств дела, данных о личности и условия жизни его семьи.

Суд апелляционной инстанции также не указал, какие иные обстоятельства дела позволили ему прийти к выводу о том, что назначенное Колеснику Д.С. наказание с применением ст.73 УК РФ не сможет в полной мере восстановить социальную справедливость и является несоразмерно содеянному.

При этом судебная коллегия учла в качестве смягчающих обстоятельства, которые были учтены судом первой инстанции.

Таким образом, следует признать, что решение суда апелляционной инстанции об изменении приговора не основано на материалах уголовного дела и положениях уголовного и уголовно-процессуального законов.

При таких обстоятельствах приговор Тихорецкого городского суда Краснодарского края от 10 июля 2018 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Краснодарского краевого суда от 12 сентября 2018 года подлежит изменению.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Кассационную жалобу адвоката Чмых П.С. в защиту интересов осужденного Колесник Д.С. - удовлетворить.

Приговор Тихорецкого городского суда Краснодарского края от 10 июля 2018 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Краснодарского краевого суда от 12 сентября 2018 года в отношении Колесника Дмитрия Сергеевича изменить.

Назначить Колеснику Д.С. наказание по ч.2 ст.228 УК РФ в виде трех лет лишения свободы.

На основании ст.73 УК РФ наказание, назначенное Колеснику Д.С. в виде лишения свободы считать условным с испытательным сроком в три года.

Обязать Колесника Д.С. являться на регистрацию в специализированный государственный орган один раз в месяц, осуществляющий исправление осужденных, в установленные ими дни и часы, не менять постоянного места жительства без уведомления данного органа, не покидать постоянного места жительства.

Меру пресечения в виде заключения под стражу отменить.

Осужденного Колесника < Ф.И.О. >20 из-под стражи освободить немедленно.

В остальном судебные постановления оставить без изменения.

Председательствующий С.Е. Кротов

Судья - докладчик С.Л. Саликов