Решение по делу № А76-17327/2009 от 23.09.2009

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЧЕЛЯБИНСКОЙ ОБЛАСТИ

454000  г. Челябинск, ул. Воровского, 2

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ  ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

  г. Челябинск                                                                    

« 14  сентября   2009  г.                                               Дело №А76-17327/2009-56-433 

Резолютивная  часть решения   объявлена    14  сентября  2009г.

Решение  в   полном  объеме  изготовлено  23  сентября  2009г

 Судья Арбитражного суда Челябинской области       В. В. Худякова

при ведении протокола судебного заседания  судьей

рассмотрев  в  открытом  судебном  заседании  материалы заявления Прокурора   Ленинского    района  г. Челябинска 

к Индивидуальному  предпринимателю  Токареву Дмитрию Ивановичу г. Челябинск

о привлечении   к  административной ответственности   по части  2  статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях

В судебном заседании  приняли участие :

от заявителя: Кашапова Р.М.. прокурор  отдела    сл удостоверение  ТО №  069919 ,  Мангилева О.А.   сл удостоверение № ТО 069895 

от ответчика: не   явился   извещены

 Прокурор   Ленинского района  г. Челябинска   (далее- Прокурор, заявитель, административный  орган)    обратился    в   арбитражный суд  Челябинской области к  Индивидуальному  предпринимателю  Токареву Дмитрию Ивановичу (далее- ответчик , предприниматель)   с  заявлением о привлечении   к  административной ответственности   по части  2  статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации  об административных правонарушениях. (далее- Кодекс, КоАП РФ, Кодекса )  за  осуществление   предпринимательской  деятельности  без  специального разрешения (лицензии),  если  такое  разрешение  (такая  лицензия)   обязательна.

Заявитель  ссылается   на совершение   Предпринимателем Токаревым Д.И.   административного  правонарушения, выраженного   а  организации  азартных  игр   без  лицензии,  в  связи с  чем в отношении   последнего вынесено постановление  от 31 июля 2009года о возбуждении   об административном правонарушении, предусмотренном   частью 2 статьи  14.1 Кодекса

  Предприниматель Токарев Д.И.   в   судебное  заседание  не  явился . В  материалах дела  имеются   доказательства  извещения  его  о дате  судебного   разбирательства   в  связи с  чем суд  считает   возможным рассмотреть   дело в  его отсутствие . 

    Заслушав    прокурора, а также, исследовав   все  материалы дела,   Арбитражный  суд пришел к  выводу  об  удовлетворении  заявленных требований  по следующим  основаниям:

Токарев Дмитрий   Иванович    14  декабря  1973  года  рождения  уроженец г. Челябинска   зарегистрирован  в  качестве индивидуального предпринимателя    10 октября  2008года  Инспекцией  Федеральной  налоговой  службы   по Центральному  району  г. Челябинска  (свидетельство серии  74 № 004945747

Из материалов  дела  следует, что   прокурором   Ленинского района    г. Челябинска   совместно    с  УВД   по Ленинскому   району г. Челябинска  в  период  с  23  июля   по 31  июля  2009года   проведена  проверка  выполнения    предпринимателем Токаревым  Д.И.  соблюдения   Федерального закона  от 29.12.2006г. № 244-ФЗ  «О  государственном регулировании  деятельности   по организации   и поведению  азартных  игр  и о внесении  изменений   в  некоторые  законодательные   акты  Российской  Федерации» ,  по результатам которой    в  отношении    предпринимателя  Токарева Д.И.   вынесено   постановление  о возбуждении   дела  об  административном правонарушении,  предусмотренном   частью 2  статьи  14.1    Кодекса Российской  Федерации   об административных   правонарушениях.

    При осмотре зала лотерейного клуба   прокурором  выявлен факт установки и эксплуатации   сорока девяти   игровых автоматов,   в  том  числе  ,  с порядковыми номерами: № № 03080152, 03080151, 03080150, 03080153, 03080154, 03080126,03080125, 03080126,  которые   значатся зарегистрированными,  как  игровые автоматы .  Инспектором   ОБППР  игровые  автоматы   протоколом   от  23.07.2009г.   изъяты   и переданы  на  ответственное  хранение.(протокол   изъятия  от 23.07.2009г.) 

Как   видно  из  постановления   прокурора   от  31  июля   2009года    административное   правонарушение  состоит в том,  что  Токаревым Д.И.  осуществляется  предпринимательская  деятельность   по организации  и проведению  азартных  игр  в  игорной  зоне    в  помещении Интернет-бизнес-Клуба,  расположенного  по адресу  г. Челябинск  ул Машиностроителей,26, без  специального разрешения  (лицензии),  что является нарушением  Федерального закона  № 244-ФЗ от 29.12.2006г. «О государственном  регулировании  деятельности  по организации и   проведению азартных   игр  и о внесении   изменений  в  некоторые законодательные акты  Российской  Федерации».

     Для  подтверждения   довода   о  совершении    предпринимателем   вменяемого ему административного правонарушения прокурором    по запросу  арбитражного  суда  представлены   доказательства того,  что  указанная  деятельность  организована  именно  предпринимателем

 В  судебном  заседании   исследован  находящийся  в    материалах дела    договор № 021-09 от 01 07.2009года,заключенный  предпринимателем  Токаревым Д.И.  с обществом   с ограниченной ответственностью «Импульс» (далее –ООО «Импульс»),  согласно   которому    последний   является   организатором  стимулирующей  лотереи  «Нужен новый Импульс? Возьми компьютер на время-   получи приз  навсегда», зарегистрированной  в  Государственном реестре  Всероссийских  лотерей за  номером  Н200С/ 001531 ФНС. (  выписка   из Государственного   реестра   всероссийских   лотерей) Пунктом  2.1.1 Договора    от   01  июня  2009года № 021-09 .  предусмотрена   обязанность предпринимателя Токарева Д.И.  предоставить  собственное  лотерейное  оборудование для  розыгрыша  призов   стимулирующей  лотереи . Кроме того,    предпринимателем  Токаревым Д.И.  заключен    договор  № 02  от 01  ноября  2008года.  с  Обществом    с ограниченной ответственностью «Вега» ,  согласно пункту  1.1   которого   Токарев  Д.И.   арендует   помещение  Интернет-бизнес-Клуба    по  адресу  г. Челябинск ул Машиностроителей,26.  .  Из  протокола  изъятия    от 23  июля  2009года   видно,  что      в  помещении Интернет-бизнес-Клуба,  расположенного  по адресу  г. Челябинск  ул Машиностроителей,26,  использованы  игровые автоматы,   в  том  числе, игровые автоматы  № № 03080152, 03080151, 03080150, 03080153, 03080154, 03080126,03080125, 03080126,  которые   зарегистрированы    в  Инспекции   ФНС  России    по Ленинскому   району  г. Челябинска  ( вход № 12013 от 08 марта  2009г.) по заявлению  Общества с ограниченной ответственностью «Вегас»  с  целью  налогообложения   налогом   на  игорный  бизнес,  как  игровые  автоматы.

При таких   обстоятельствах,  суд   считает,  что   факт  совершения    предпринимателем Токаревым Д.И.  правонарушения,  выраженного  в   организации  деятельности  по   проведению азартных   игр  доказан    материалами   дела.

Частью 2 статьи 14.1 Кодекса   Российской  Федерации  об административных правонарушениях  установлена ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).

В соответствии с подпунктом 77 пункта 1 статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности"  деятельность по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования, подлежит лицензированию.

Статьей 4 Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" определено, что азартная игра - это основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры; игровое оборудование - устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр; игровой автомат - это игровое оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников.

Полно и всесторонне   исследовав    представленные  в  дело  материалы  суд  пришел  к  выводу   о том,  что  материалами дела  не   подтвержден  факт   проведения  предпринимателем    Токаревым  Д.И. стимулирующей  лотереи.

Согласно пунктам 1 и 8 статьи 2 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях" (далее - Закон N 138-ФЗ) лотерея - это игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом. Проведение лотереи - осуществление мероприятий, включающих в себя заключение договоров (контрактов) с оператором лотереи, изготовителем лотерейных билетов, изготовителем лотерейного оборудования, программных продуктов и (или) иных необходимых для проведения лотереи договоров (контрактов), распространение лотерейных билетов и заключение договоров с участниками лотереи, розыгрыш призового фонда лотереи, экспертизу выигрышных лотерейных билетов, выплату, передачу или предоставление выигрышей участникам лотереи.

В соответствии с подпунктом 2 пункта 3 статьи 3 данного Закона стимулирующей лотереей является лотерея, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи.

Таким образом, исходя   из  вышеуказанных   норм,  стимулирующая лотерея должна оформляться выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом. Из материалов дела следует, что в ходе проверочной игры лотерейный билет продан и передан не был. На момент проверки отсутствовали вскрытые лотерейные билеты. Также административным органом установлено, что отсутствует какая-либо информация о призовом фонде организатора проводимой лотереи, о наименовании товара (услуги), с реализацией которого непосредственно связано проведение данной лотереи; электронное оборудование, с помощью которого проводится игра, само определяет размер выигрыша призового фонда случайным образом; все указанное электронное оборудование имеет на своем корпусе табличку с надписью "игровой автомат", также имеется заводской номер игрового автомата и наименование изготовителя.

Таким образом, суд   считает,  что   предприниматель  Токарев  Д.И.  фактически осуществлял  в клубе деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием игрового оборудования без лицензии, в связи с чем в его действиях имеется состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

В  судебном  заседании   исследовано    экспертное  заключение Южно-Уральской торгово-промышленной  палаты  № 026-02-00474  от 22   апреля 2009года ,  из которого   видно,  что  электронное  устройство «Л-1»  для  розыгрыша  призовых  фондов  стимулирующих   лотерей, технического паспорта  на электронное  устройство, изготовленное    по ТУ 4013-001-94827705-08  не  является игровым автоматом  для  азартных  игр согласно   ст 364  Налогового   кодекса  Российской  Федерации ,  информационного   письма № 12-11/873 от 26.12.2008г.   от ФГУ «Воронежский  ЦСМ»     При таких   обстоятельствах,  прокурору    предлагалось   представить   доказательства  того,  что    электронное  оборудование,  на  котором    организована  предпринимателем деятельность  по  проведению  азартных  игр  является  игровыми автоматами .Прокурором    в  судебное  заседание   представлены  заявление    о регистрации   объекта  (объектов)   налогообложения   налогом  на  игорный  бизнес    от 08  мая   2009года ,  из  которого   следует,  что   из  помещения   Интернет-бизнес-Клуба,  расположенного  по адресу  г. Челябинск  ул Машиностроителей,26,  изъяты     игровые  автоматы № № 03080152, 03080151, 03080150, 03080153, 03080154, 03080126,03080125, 03080126.,  а также   договор  № 02  от 01  ноября  2008года,     заключенный      предпринимателем  Токаревым Д.И.  с  Обществом    с ограниченной ответственностью

« Вега» ,  согласно пункту  1.1   которого   Токарев  Д.И.   арендует   помещение      по  вышеуказанному  адресу.  Следовательно,  вывод   о том,  что   предприниматель  организовал  деятельность по проведению  азартных  игр  без  лицензии  соответствует   фактическим  обстоятельствам дела .

    В  соответствии  со  статьей  2.1. Кодекса   Российской  Федерации   об административных правонарушениях    вина   предпринимателя Токарева Д.И.   в  совершении    административного  правонарушения, выражается    в   организации  деятельности   по проведению   азартных  игр  без  лицензии.

  Суд  рассмотрев  документы,   имеющиеся  в материалах дела  об   организации Обществом  с ограниченной ответственностью «Импульс»     Всероссийской  лотереи,  в  том  числе ,  договор   № 021-09 от 01 07.2009года  с  предпринимателем    Токаревым Д.И.  пришел  к  выводу  о том,  что  предприниматель,  в  нарушение    договора    с  ООО  «Импульс»,   фактически осуществлял  в клубе деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием игрового оборудования без лицензии, в связи с чем в его в  отношении   него обоснованно    вынесено  постановление   о  возбуждении   дела   об  административном правонарушении по  части 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

    Зарегистрированные  в  ИФНС ,  как  игровые автоматы  ,  с порядковыми номерами: № № 03080152, 03080151, 03080150, 03080153, 03080154, 03080126,03080125, 03080126,    подлежат  конфискации.

            Руководствуясь   ст.ст. 167-211,  Арбитражного  процессуального  кодекса  Российской  Федерации, арбитражный  суд

РЕШИЛ :

Заявленные требования  удовлетворить.

Привлечь     к  административной ответственности   Токарева Дмитрия   Ивановича   14  декабря  1973  года  рождения  уроженец г. Челябинска   зарегистрирован  в  качестве индивидуального предпринимателя    10 октября  2008года  Инспекцией  Федеральной  налоговой  службы   по Центральному  району  г. Челябинска  (свидетельство серии  74 № 004945747   к  административной ответственности,  предусмотренной    частью  2  статьи 14.1   Кодекса    Российской  Федерации   об административных правонарушениях    в  виде  взыскания    штрафа в размере  4000  рублей  с  конфискацией  игровых  автоматов  № № 03080152, 03080151, 03080150, 03080153, 03080154, 03080126,03080125, 03080126  изъятых   по протоколу  изъятия   от 23.07.2009г.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в течении     десяти  дней          со дня его принятия (изготовления в полном объеме), а также в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течении двух месяцев со дня его вступления в законную силу через Арбитражный суд Челябинской области.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной или кассационной жалобы можно получить соответственно на интернет-сайтах Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда http://18aas.arbitr.ru или Федерального арбитражного суда Уральского округа http://fаsuo.arbitr.ru.

                   Судья:                                                      В.В.Худякова.