Определение суда апелляционной инстанции по делу № 11-0207/2018 от 11.10.2018

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

город Москва                                                    16 октября 2018 года

Преображенский районный суд города Москвы в составе председательствующего федерального судьи Трофимовича К.Ю.,

при секретаре Шлыковой И.М.,

Рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу * на решение мирового судьи судебного участка № 109 адрес от дата по гражданскому делу № 2-285/2018 по иску * к наименование организации о защите прав потребителей, суд

У с т а н о в и л :

* обратился в суд с иском к ответчику наименование организации о защите прав потребителей. В обоснование исковых требований *** указал, что является абонентом наименование организации более десяти лет. SIM -карта использовалась только в летний период времени и несколько дней в зимний период времени каждого года во время нахождения в адрес. дата во время нахождения в адрес при включении телефона истец получил уведомление о списании наименование организации денежных средств в размере сумма и блокировании счета в связи с образовавшейся задолженностью, после чего задолженность была оплачена, а истец написал в наименование организации претензию. Из ответа на претензию выяснилось, что дата истцу наименование организации была подключена платная услуга без согласия истца, за которую за период с дата по дата списывалась абонентская плата в размере сумма в день, а всего в размере сумма, которые были списаны со счета истца, поскольку у него была подключена услуга «Автоплатеж» в наименование организации. В связи с вышеуказанным, истец просил взыскать с ответчика денежные средства в размере сумма, компенсацию морального вреда в размере сумма, возместить расходы по оплате юридических услуг в размере сумма.

Решением мирового судьи судебного участка № 109 адрес от дата в удовлетворении исковых требований * было отказано.

Истец не согласен с указанным решением мирового судьи, подал апелляционную жалобу на решение мирового судьи, считая решение суда незаконным, просил суд вынести новое решение, удовлетворив его исковые требования в полном объеме.

Заявитель * судебное заседание явился, поддержал апелляционную жалобу.

Ответчик наименование организации, извещен надлежащим образом о дате и времени апелляционного слушания дела, явку представителя в судебное заседание не обеспечил, ходатайства об отложении слушания не заявил.

Суд апелляционной инстанции, выслушав заявителя, исследовав материалы дела, приходит к следующему:

В соответствии со статьей 328 ГПК РФ - Суд апелляционной инстанции при рассмотрении апелляционной жалобы, представления вправе оставить решение мирового судьи без изменения, жалобу, представление без удовлетворения.

В соответствии со статьей 56 ГПК РФ - Каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований или возражений, если иное не предусмотрено федеральным законом.

В соответствии с пунктом 3 статьи 196 ГПК РФ - Суд рассматривает дело в рамках заявленных исковых требований.

Согласно статье 309 ГК РФ - Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В силу статьи 310 ГК РФ - Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами.

В соответствие со статьей 779 ГК РФ - По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Согласно статье 44 Федерального закона от дата № 126-ФЗ «О связи» - На адрес услуги связи оказываются операторами связи пользователям услугами связи на основании договора об оказании услуг связи, заключенного в соответствии с гражданским законодательством и правилами оказания услуг связи.

Судом установлено и не оспаривается ни одной из сторон, что между истцом и ответчиком был заключен договор оказания услуг подвижной связи, неотъемлемой частью которого являются Условия оказания услуг подвижной связи «МТС» (далее Условия МТС), выбранный абонентом тарифный план, а также условия оферт, принятых абонентом в порядке и на условиях, установленных оператором, с выделением истцу абонентского номера телефон.

В соответствии с пунктом 7 Правил оказания услуг телефонной связи, утвержденных Постановлением Правительства РФ от дата № 1342, оказание услуг подвижной связи может с согласия абонента сопровождаться оказанием оператором связи иных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной связи и направленных на повышение их потребительской ценности.

Перечень таких услуг определяется оператором связи.

Согласно пунктам 1.1 и 2.19 Условий МТС, наименование организации непосредственно и/или с привлечением третьих лиц помимо оказания услуг подвижной радиотелефонной связи, телематических услуг связи, услуг связи по передаче данных, оказывает и иные сопряженные с ними услуги (сервисное, информационно-справочное обслуживание, контентные услуги и др.)

В силу пункта 4.1 Условий МТС оператор предоставляет абоненту услуги подвижной радиотелефонной связи по перечню, определяемому выбранным абонентом тарифным планом с учетом иных услуг, заказанных абонентом дополнительно в соответствии с действующими предложениями оператора и/или третьих лиц. Перечень услуг определяется возможностями абонентского оборудования.

На интернет-сайте ответчика до сведения абонентов доведена публичная оферта – Порядок предоставления контентных услуг, который также является неотъемлемой частью абонентского договора в силу пункта 3.2 Условий МТС и может быть принят абонентом, не иначе как путем присоединения к нему в целом.

В соответствии с пунктом 3 Порядка предоставления контентных услуг для заказа контентной услуги абонент осуществляет запрос путем направления смс-сообщения, ммс-сообщения, ussd-запроса, голосового вызова на сервисный (короткий) номер, выденный оператором для оказания контентной услуги, либо путем направления wap/web запроса.

Согласно пункту 2.7, пункту 3.2 Порядка предоставления контентных услуг, осуществляя заказ контентной услуги в порядке, предусмотренном пунктом 3.1 Порядка предоставления контентных услуг, абонент тем самым подтверждает свое согласие с указанным Порядком и выражает свое согласие на получение контентной услуги в соответствии с заявленными оператором и контент-провайдером условиями на передачу данных идентифицирующих абонента (в частности, абонентского номера абонента) третьими лицами – контент-провайдерам, привлекаемым оператором связи для оказания контентной услуги, а также на получение бесплатных смс-сообщений, напоминающих абоненту о содержании, стоимости, порядке отказа от предоставления контентной услуги и иных условиях ее оказания.

В соответствии с пунктом 12 Правил №1342 оператор связи обязан предоставлять абонентам информационно-справочные услуги, в том числе, информацию о тарифах на услуги телефонной связи.

В силу пункта 28 Правил №1342 все действия, совершенные после идентификации, считаются совершенными абонентом.

В силу пункта 8.4 Условий МТС действия, направленные на получение услуг, совершенные с абонентским оборудованием с включенной в него SIM-картой абонента, считаются совершенными от имени и в интересах абонента.

Как усматривается из пункта 13.1 Условий МТС, оператор ежемесячно в течение пяти календарных дней с момента окончания расчетного периода выставляет абоненту счет соответствии с выбранным тарифным планом, заказанным абонентом перечнем, объемом услуг на основании показаний АСР оператора. Счет является безусловным подтверждением факта и объема оказанных услуг за расчетный период.

В соответствии со статьями 12, 56, 57 ГПК РФ, правосудие по гражданским делам осуществляется на основании принципа состязательности сторон, причем каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые ссылается в обоснование своих требований или возражений. Доказательства представляются сторонами и иными участвующими в деле лицами.

Свои требования о необоснованном списании ответчиком со счета истца денежных средств последний мотивирует тем, что контентные услуги не были заказаны истцом, подключены без его согласия.

Вместе с тем, доказательств, подтверждающих указанные обстоятельства, ни мировому судье, ни суду апелляционной инстанции - не представлено.

Согласно пункту 2 статьи 54 Федерального закона от дата № 126-ФЗ «О связи» основанием для осуществления расчетов за услуги связи являются показания средств измерений, средств связи с измерительными функциями, учитывающих объем оказанных услуг связи операторами связи, а также условия заключенного с пользователем услугами связи договора об оказании услуг связи.

Согласно пунктам 5.1, 5.2 Условий, определение объема услуг, оказанных абоненту оператором, осуществляется на основании показаний АСР оператора, либо оборудования связи других операторов связи, в частности, при оказании услуг связи абоненту в роуминге. Исходя из сумм ранее внесенных платежей, условий Тарифного плана и объёма использованных абонентом услуг (в том числе, при пользовании роумингом) в АСР указывается остаток на лицевом счете. Величина остатка представляет собой обобщенную информацию об объеме услуг, который может быть использован абонентом (положительное значение остатка) или был использован абонентом после полного расходования на оплату услуг внесенных платежей (отрицательное значение остатка). Внесение платежей отражается как увеличение остатка на лицевом счете, взимание платы за оказанные услуги — как его уменьшение. Уменьшение остатка производится исходя из тарифов на услуги с учетом НДС и иных налогов, включаемых в цену. Отрицательное значение остатка выражает размер задолженности Абонента.

Согласно пунктам 2, 3, 29 Правил применения автоматизированных систем расчетов, утвержденных Приказом Министерства информационных технологий и связи РФ от дата № 73, автоматизированные системы расчетов представляют собой аппаратно-программные комплексы, предназначенные: для обеспечения автоматизации расчетов с абонентами и (или) пользователями услугами связи за любые виды оказываемых им или заказываемых ими услуг связи в любом сочетании, за исключением услуг связи, оказываемых с использованием таксофонов, услуг телеграфной связи и услуг почтовой связи.

Автоматизированная система расчетов в соответствии с пунктом 19 Перечня средств связи, подлежащих обязательной сертификации, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от дата №532, должна пройти процедуру обязательной сертификации в порядке, установленном Правилами организации и проведения работ по обязательному подтверждению соответствия средств связи, утвержденными Постановлением Правительства РФ от дата № 214.

Автоматизированная система расчетов обеспечивает достоверность расчетов на не менее чем 99,99% (при условии использования оператором связи метрологически обеспеченных источников учетных данных).

Таким образом, сертифицированная АСР априори отвечает общим техническим требованиям, разработанным специально для АСР, то есть она гарантированно обладает необходимым набором функций и быстродействием.

Судом установлено, что наименование организации использует сертифицированную автоматизированную систему расчетов FORISS OSS версия ПО 6.0, производимую наименование организации отделение OSS/BSS (Сертификат соответствия регистрационный номер ОС-4-СТ-0591 с приложением сроком действия дата до дата).

Согласно пункту 38 Правил №1342, основанием для выставления счета абоненту и (или) пользователю за предоставленные телефонные соединения являются данные, полученные с помощью оборудования оператора связи, используемого для учета объема оказанных услуг телефонной связи.

В соответствии с пунктом 1 статьи 781 ГК РФ заказчик должен оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны договоре.

Показаниями АСР МТС ответчика подтверждается факт оказания контент-услуг «Скидка дня» по абонентскому номеру телефон в период с дата по дата, предоставляемых контент-провайдером наименование организации, отображающимся в детализации как Dostup_k_064_275.06401.телефон. Услуга была активирована абонентом самостоятельно при помощи USSD-запроса *887*99# дата в время путем последовательного набора на клавиатуре телефона указанной комбинации цифр и символов.

Как следует из выписки по номеру телефон, а также из искового заявления, стоимость одного дня пользования контент-услугой «Скидка дня» составляет сумма с НДС. Указанная величина является постоянной и не зависит от объема информации, полученной абонентом.

Факт получения доступа к информационно-развлекательным услугам «Скидка дня» подтверждается службой технической поддержки контент-провайдера наименование организации.

Подробное описание оказываемой услуги, ее стоимость размещены на сайте оператора связи по ссылке http://skidka.mts.ru/about.

Все контентные услуги являются дополнительными услугами и решение об их использовании абонент принимает самостоятельно, исходя из собственных потребностей и интересов. Механизм подключения любых контентных услуг таков, что он однозначно предполагает участие в этом процессе абонента и совершения им действий, однозначно его идентифицирующих и позволяющих достоверно установить именно его волеизъявление на получение контентных услуг.

Ответчик со своей стороны оказывает абонентам услуги связи по обеспечению доступа (прямого канала связи) к сервисному номеру (идентификатору).

Кроме того, согласно показаниям АСР в период действия контент-услуг «Скидка дня» до момента отключения со счета истца ежедневно списывались денежные средства в размере сумма, однако никаких действий, направленных на отключение имеющихся на абонентском номере подписок, абонентом до дата не предпринималось.

Таким образом, за оказанные истцу услуги ответчиком были выставлены счета, в которых отражены факты соединения абонентского номера истца с вышеуказанным сервисным номером (идентификатором). Доступ к услугам контент-провайдера с использованием данных идентификаторов протарифицирован корректно, согласно установленным тарифам. Начисления за контентные услуги в выставленных счетах отражаются как «Dostup_k_064_275.06401.000394».

Мировой судья обоснованно согласился с доводами представителя ответчика, изложенными в письменных возражениях, поскольку они подтверждаются имеющимися в материалах дела доказательствами, в том числе, счетами, скриншотом истории сообщений.

Доводы истца о необоснованном списании ответчиком денежных средств с его счета не нашли своего подтверждения в ходе судебного разбирательства, поскольку * пользовался услугами, предоставленными ответчиком, что подтверждено документально, информация об оказываемых ответчиком услугах была в полном объеме доведена до истца, в связи с чем, суд приходит к выводу о том, что ответчик оказал истцу заказанные им услуги, качество которых соответствует заключенному между сторонами договору, что не было опровергнуто в судебном заседании, в связи с чем, суд не находит предусмотренных законом оснований для удовлетворения исковых требований истца о взыскании с ответчика денежных средств в размере сумма.

Довод апелляционной жалобы истца о том, что из-за плохого зрения истец не имеет возможности пользоваться услугами SMS-сообщений, суд не может принять во внимание, поскольку истцом не доказано, что информация не воспринимается, не представлено бесспорных доказательств тому, что величина шрифта в используемом им сотовом телефоне, могла привести к искажению смысла предоставляемой информации и ввести в заблуждение при подключении услуги «Скидка дня».

Таким образом, требование ответчика об оплате предоставленной услуги «Скидка дня» не нарушает права истца, как потребителя, является в силу статей 309, 310 ГК РФ его обязательством, доказательств нарушения прав истца как потребителя не представлено, поэтому мировой судья обоснованно пришел к выводу об отказе в удовлетворении исковых требований истца в полном объеме.

При указанных обстоятельствах мировой судья обоснованно пришел к выводу, что *права потребителя фио нарушены не были.

Поскольку мировой судья отказал в удовлетворении основного требования истца, также не подлежат удовлетворению производные требования о компенсации морального вреда и взыскании штрафа, возмещении расходов по оплате юридических услуг.

При вынесении решения суд учел иные заслуживающие внимание обстоятельства. Доводы истца фио, изложенные в апелляционной жалобе, суд не может принять во внимание, поскольку правового значения они не имеют.

Нарушений норм процессуального права судом первой инстанции при вынесении решения допущено не было.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что решение мирового судьи вынесено законно и обоснованно, с учетом всех юридически значимых обстоятельств по делу, в связи с чем, оснований для отмены, изменения решения суда первой инстанции не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 56, 328, 329 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, суд

О п р е д е л и л :

Решение мирового судьи судебного участка № 109 адрес от дата по гражданскому делу №  2-285/2018 по иску * к наименование организации о защите прав потребителей, взыскании денежных средств, компенсации морального вреда, штрафных санкций, возмещении расходов по оплате юридических услуг – оставить без изменения, апелляционную жалобу фио – без удовлетворения.

Судья фио

1