Постановление по делу № 5-74/2021 от 26.05.2021

    КОПИЯ

    УИД:89RS0006-01-2021-000500-16

Дело №5-74/2021

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

по делу об административном правонарушении

    город Муравленко Ямало-Ненецкого                                                         09 июня 2021 года

    автономного округа

Судья Муравленковского городского суда Ямало-Ненецкого автономного округа Матюшенко А.Н., с участием защитника Скотниковой Н.В., действующей на основании доверенности № от 04.06.2021г. в интересах юридического лица, в отношении которого ведётся производство по делу об административном правонарушении, должностного лица, составившего протокол об административном правонарушении ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело об административном правонарушении в отношении

Общества с ограниченной ответственностью «Вайлдберриз» (далее – Общество, юридическое лицо), адрес юридического лица: 142181, Россия, Московская область, г.о. Подольск, г. Подольск, д. Коледино, Тер. Индустриальный парк Коледино, д. 6, стр. 1, ОГРН: 1067746062449, ИНН: 7721546864, КПП: 507401001,

привлекаемого к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 1 ст. 6.13 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее по тексту - КоАП РФ),

УСТАНОВИЛ

05 апреля 2021 года около 09 часов правоохранительными органами в ходе осмотра сайта Интернет-магазина «Вайлдберриз» (адрес: www.wildberris.ru), принадлежащего Обществу с ограниченной ответственностью «Вайлдберриз», проведённого в служебном кабинете ОМВД России по г. Муравленко, расположенном в доме № по улице <адрес> в г. <адрес>, выявлено, что указанное юридическое лицо в нарушении требований ст. 46 Федерального закона от 08.01.1998г. №3-ФЗ «О наркотических средствах и психотропных веществах» и п. 2 ст. 7 Федерального закона от 13.03.2006г. №38-ФЗ «О рекламе» допустило незаконную рекламу товаров: нашивки шеврона (патч) на липучке «Отряд Баба марли» 6,7*8,5 см тактический, артикул № с изображением черепа человека, двух перекрещённых между собой зажжённых сигарет, а также с изображением листа растения дикорастущей конопли, состоящего из 7-ми прилистников, с текстом следующего содержания: «Отряд Боба марли», «Убитых не убьешь», а также аромомасла «Гладкая кожа» (для питания и упругости от морщин) 100 мл, артикул № с изображением на этикетке листа растения дикорастущей конопли из 5 прилистников и стебелька, которая включена в Перечень растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры и подлежащих контролю в Российской Федерации, утверждённый постановлением Правительства РФ от 27.11.2010г. №934, тем самым осуществило незаконную рекламу растений, содержащих наркотические средства.

Законный представитель юридического лица, в отношении которого ведётся производство по делу об административном правонарушении, извещённый надлежащим образом о месте, времени и дате рассмотрения дела, участие в судебном заседании не принимал, направил в суд защитника, в связи с чем судья на основании п. 4 ч. 1 ст. 29.7 КоАП РФ рассматривает дело в его отсутствие.

До начала судебного заседания от представителя Общества ФИО2 поступили пояснения по существу правонарушения, в которых приводится, что Общество предоставляет свой портал для поставщиков, которые самостоятельно размещают информацию о товарах и услугах. Общество является лишь посредником между реальным продавцом и покупателем. Факт размещения на платформе указанного магазина рекламы товаров с вышеуказанным изображением не отрицает, вместе с тем полагает, что в деянии юридического лица нет состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 6.13 КоАП РФ, и предлагает по указанным основаниям прекратить производство по делу.

В судебном заседании защитник Скотникова Н.В., действующая в интересах Общества, привела аналогичные доводы и указала, что после поступления сведений о возбуждении дела об административном правонарушении данная информация о товарах была удалена ООО «Вайлдберриз». Защитник обращает внимание на то, что имеющееся в деле заключение эксперта получено с нарушением требований Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, поскольку эксперту не были разъяснены его права и обязанности, он не был предупреждён об административной ответственности за дачу заведомо ложного заключения.

Изучив представленные материалы дела, выслушав пояснения участвующих лиц, судья приходит к следующему выводу.

В соответствии с ч. 1 ст. 6.13 КоАП РФ за пропаганду либо незаконную рекламу наркотических средств, психотропных веществ или их прекурсоров, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры, и их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры, а также новых потенциально опасных психоактивных веществ, предусмотрена административная ответственность.

Согласно положениям ст. 1 Федерального закона от 08.01.1998г. №3-ФЗ «О наркотических средствах и психотропных веществах» растения, содержащие наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры - это растения, из которых могут быть получены наркотические средства, психотропные вещества или их прекурсоры и которые включены в Перечень растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры и подлежащих контролю в Российской Федерации.

В силу ч. 1 ст. 46 указанного федерального закона пропаганда наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, новых потенциально опасных психоактивных веществ, культивирования наркосодержащих растений, осуществляемая юридическими или физическими лицами и направленная на распространение сведений о способах, методах разработки, изготовления и использования наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, новых потенциально опасных психоактивных веществ, местах их приобретения, способах и местах культивирования наркосодержащих растений, а также производство и распространение книжной продукции, продукции средств массовой информации, распространение указанных сведений посредством использования информационно-телекоммуникационных сетей или совершение иных действий в этих целях запрещаются.

Нарушение норм, установленных приведённой статьи, влечёт ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации (ч. 4 ст. 46 Федерального закона от 08.01.1998г. №3-ФЗ «О наркотических средствах и психотропных веществах»).

Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.11.2010г. №934 конопля (растение рода Cannabis) включена в Перечень растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры и подлежащих контролю в Российской Федерации.

Из Перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, утверждённому постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.1998г. №681 следует, что наркотическое средство каннабис (марихуана) запрещено к обороту в Российской Федерации.

Согласно п. 2 ст. 7 Федерального закона от 13.03.2006г. №38-ФЗ «О рекламе» не допускается реклама наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры, и их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры, а также новых потенциально опасных психоактивных веществ.

При этом в силу п. 1 ст. 3 указанного федерального закона реклама – это информация, распространённая любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Фактические обстоятельства дела об административном правонарушении и вина юридического лица подтверждаются собранными по делу доказательствами и исследованными в судебном заседании.

Так, в протоколе об административном правонарушении от 29.04.2021г. изложено существо правонарушения.

Согласно рапорту об обнаружении признаков состава административного правонарушения от 05.04.2021г. следует, что в указанный день в интернет магазине адрес: www.wildberris.ru выявлено размещение реализуемого товара нашивки шеврона (патч) на липучке «Отряд Баба марли» 6,7*8,5 см тактический, артикул №, стоимостью 350 рублей за одну единицу с изображением черепа человека, двух перекрещенных между собой зажжённых сигарет, а также с изображением листа растения дикорастущей конопли, состоящего из 7-ми прилистников, с текстом следующего содержания: «Отряд Боба марли», «Убитых не убьешь», а также аромомасла «Гладкая кожа» (для питания и упругости от морщин) 100 мл, артикул №, стоимостью 355 рублей за 1 единицу товара, с изображением на этикетке листа растения дикорастущей конопли из 5 прилистников и стебелька.

Аналогичные сведения указаны в акте осмотра Интернет страницы от 05.04.2021г. и фото-таблице к нему, (т.1 л.д.9-14).

Согласно заключению эксперта от 13.05.2021г. следует, что на представленных фотоматериалах, полученных в ходе осмотра интернет страницы магазина, принадлежащего Обществу, имеются изображения листа растения, имеющего сходство с листом растения конопли.

Аналогичные сведения изложены в письме ректора <данные изъяты> ФИО3 от 15 апреля 2021 года и в показаниях свидетеля ФИО4, полученных 27.04.2021г. в ходе административного расследования, которая занимает должность <данные изъяты> в <данные изъяты>, которой представлялись для обозрения скриншоты интернет страницы магазина ООО «Вайлдберриз» с изображением растения конопли, полученные при осмотре интернет страницы 05 апреля 2021 года.

Оценив по правилам, установленным ст. 26.11 КоАП РФ перечисленные доказательства, судья приходит к выводу об их относимости, достоверности и допустимости, а в своей совокупности находит их достаточными для признания ООО «Вайлдберриз» виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 6.13 КоАП РФ.

Показания свидетеля согласуются с другими приведёнными выше доказательствами, они не содержат существенных противоречий, следовательно, признаются судьёй допустимым и достоверными доказательствами.

Имеющееся в деле об административном правонарушении заключение эксперта вопреки мнению защитника отвечает требованиям ст. 26.4 КоАП РФ, следовательно, является относимым, допустимым и достоверным доказательством, у судьи сомнений в компетенции эксперта не имеется.

Доводы защитника о том, что эксперту не разъяснялись его права и обязанности, он не предупреждался должностным лицом юрисдикционного органа об административной ответственности за дачу заведомо ложного заключения, противоречат определению о назначении судебной экспертизы от 06.04.2021г., на основании которого и было получено оспариваемое заключение, (т.1 л.д.18).

Протокол об административном правонарушении соответствует требованиям ст. 28.2 КоАП РФ, а имеющиеся в деле копии документов заверены надлежащим образом и уполномоченным должностным лицом, их содержание не оспаривается сторонами и не вызывает сомнений у судьи.

Доводы защитника о том, что ООО «Вайлдберриз» не является субъектом административного правонарушения, поскольку в соответствии с договором оферты размещением информации о товаре занимается поставщик, в данном случае для нашивок – ИП ФИО5, для аромомасла – ИП ФИО6, а Общество только предоставляет для этого электронную площадку, являются необоснованными.

Как видно из договора оферты о реализации товара на сайте Вайлдберриз, продавец на сайте заполняет сведения и загружает документы, необходимые для заключения договора. Вайлдберриз изучает полученные от продавца сведения и документы и предоставляет продавцу доступ на портал посредством направления логина и пароля на адрес электронной почты продавца, (подп. 1.2.1, 1.2.2 п. 1.2).

Согласно предмету указанного договора видно, что продавец передает товары Вайлдберриз для их доставки физическим лицам, приобретающим товары на сайтах, а Вайлдберриз организует их доставку до покупателя, от имени продавца рекламирует товары посредством размещения изображений товаров на сайте, (п.2.1)

Из Правил использования Портала, размещённых в том числе на интернет странице магазина Общества и на которые имеется указание в договоре оферты, следует, что продавец предоставляет Вайлдберриз согласие, в том числе, и для использования в рекламе, где Товар с нанесённым товарным знаком может быть использован Вайлдберриз для создания любого вида рекламы, как рекламирующего Товар, так и Товар и Вайлдберриз совместно.

В случае выявления Вайлдберриз некорректной информации на Портале, Вайлдберриз вправе приостановить доступ Продавца к Порталу без предварительного уведомления или требовать от Продавца разместить корректную информацию. Вайлдберриз вправе удалить любую информацию с Портала, если такая информация по мнению Ваайлдберриз нарушает действующее законодательства или права третьих лиц, (пп. 3.5 и 3.6 Правил).

Исходя из указанного, ООО «Вайлдберриз» несёт полную ответственность по размещённой на его Портале рекламной информации, которую обязано модерировать на своей торговой площадке как перед размещением товаров и их рекламы, так и в ходе осуществления продажи и рекламирования данных товаров, следовательно, юридическое лицо является субъектом административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 6.13 КоАП РФ.

Доводы Общества о том, что административную ответственность за данное правонарушение должны нести иные лица – продавцы товара, основаны на неверном толковании норм права, к указанным лицам Общество может предъявить претензии в порядке гражданско-правовых отношений, что следует из изученных документов, регламентирующих деятельность Общества и его контрагентов.

Установленная законом процедура привлечения Общества к административной ответственности соблюдена.

Таким образом, деяния ООО «Вайлдберриз» судья квалифицирует по ч. 1 ст.6.13 КоАП РФ, как незаконная реклама растений, содержащих наркотические средства.

При назначении административного наказания ООО «Вайлдберриз» судья в силу ч. 3 ст. 4.1 КоАП РФ учитывает характер совершённого им административного правонарушения, имущественное и финансовое положение юридического лица, обстоятельства, смягчающие административную ответственность и отсутствие обстоятельств, отягчающих административную ответственность.

В качестве обстоятельств, смягчающих административную ответственность в соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 4.2 КоАП РФ судья признаёт добровольное прекращение противоправного поведения лицом, совершившим административное правонарушение.

Обстоятельств, исключающих административную ответственность, по данному делу не имеется. Малозначительным административное правонарушение не является.

Принимая во внимание указанные выше обстоятельств, судья полагает возможным назначить юридическому лицу наименее строгий вид наказания, предусмотренный ч. 1 ст. 6.13 КоАП РФ, то есть в виде административного штрафа, которое будет соответствовать целям, указанным в ст. 3.1 КоАП РФ.

При этом судья не назначает дополнительное наказание в виде конфискации рекламной продукции и оборудования, использованного для её изготовления, поскольку таковые в ходе административного расследования не изымались в установленном Кодексе Российской Федерации об административных правонарушениях порядке.

Вместе с тем, с учётом характера совершённого административного правонарушения и его последствий, имущественным и финансовым положением привлекаемого к административной ответственности юридического лица, конкретных обстоятельств дела, наличием обстоятельств, смягчающих и отсутствием обстоятельств, отягчающих административную ответственность, судья приходит к выводу о признании данных обстоятельств исключительными и снижению размера административного штрафа в соответствии с ч. 3.2 ст. 4.1 КоАП РФ ниже низшего предела, предусмотренного санкцией ч. 1 ст. 6.13 КоАП РФ, но до размера не менее половины минимального размера штрафа.

Данное наказание соразмерно правонарушению и в большей степени будет отвечать задачам законодательства об административных правонарушениях, обеспечит достижение целей административного наказания.

По смыслу ч. 1 ст. 4.1.1 КоАП РФ во взаимосвязи с ч. 2 ст. 3.4 КоАП РФ возможность замены наказания в виде административного штрафа предупреждением допускается при наличии совокупности всех обстоятельств, указанных в ч. 2 ст. 3.4 КоАП РФ. В рассматриваемом случае указанная совокупность для применения положений ст. 4.1.1 КоАП РФ не установлена.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 29.9 и 29.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

ПОСТАНОВИЛ

Общество с ограниченной ответственностью «Вайлдберриз» признать виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 6.13 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и подвергнуть его административному наказанию с применением ч. 3.2 ст. 4.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде административного штрафа в размере 400 000 (четыреста тысяч) рублей без конфискации рекламной продукции и оборудования, использованного для её изготовления.

Оплату штрафа произвести не позднее 60-ти дневного срока с момента вступления настоящего постановления в законную силу по следующим реквизитам: УМВД России по Ямало-Ненецкому АО; ИНН 8901003107; КПП 890101001; номер счета получателя 03100643000000019000; р/с 40102810145370000008; банк получателя: РКЦ г. Салехард, КБК 18811601061019000140; БИК 007182108; ОКТМО 71955000; УИН №.

Постановление может быть обжаловано в суд Ямало-Ненецкого автономного округа в течение 10 суток со дня вручения или получения его копии.

Судья                                               подпись                                  А.Н. Матюшенко