Определение суда апелляционной инстанции по делу № 33-7785/2023 от 30.01.2023

Гр. дело № 33-7785/2023

Судья Ноздрачева Т.И.

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

13 февраля 2023 года город Москва

Судебная коллегия по гражданским делам Московского городского суда в составе:

председательствующего Семченко А.В.

и судей Климовой С.В., Дегтеревой О.В.,

при секретаре Джемгирове М.Э.,

с участием прокурора Маневич М.М.,

рассмотрев в открытом судебном заседании по докладу судьи Семченко А.В. гражданское дело (2-5438/2020) по апелляционной жалобе Тарасовой ..., апелляционному представлению Люблинского межрайонного прокурора г. Москвы на решение Люблинского районного суда города Москвы от 02 декабря 2020 года, которым постановлено:

«Исковые требования Тарасовой ... к Акционерному обществу «ФМП Групп» о восстановлении на работе, обязании заключить бессрочный трудовой договор, взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула с 27 мая 2020 года по день восстановления на работе, взыскании задолженности по заработной плате за апрель 2020 года и компенсации морального вреда - оставить без удовлетворения»,

УСТАНОВИЛА:

Тарасова И.В. обратилась в суд с иском к АО «ФМП Групп», с учетом уточнений просила о восстановлении на работе в должности офис-менеджера, обязании ответчика заключить бессрочный трудовой договор, взыскании с ответчика среднего заработка за время вынужденного прогула с 27 мая 2020 года по день восстановления на работе, задолженности по заработной плате за апрель 2020 года в размере 3 200 руб., компенсации морального вреда в размере 30 000 руб.

В обоснование заявленных требований ссылалась на то, что в феврале 2020 года откликнулась на вакансию АО «ФМП Групп» на должность офис-менеджера с заработной платой 40 000 руб. в месяц. Данная работа, по мнению истца, предполагает постоянную занятость. С 27 февраля 2020 года Тарасова И.В. приступила к работе, 28 февраля 2020 года при оформлении на работу, специалист по кадрам уведомила истца, что с ней заключается срочный трудовой договор на период с 27 февраля 2020 года по 26 мая 2020 года на должность администратора с заработной платой в размере 35 000 руб., и по истечении трех месяцев с истцом заключат бессрочный трудовой договор на ранее оговоренных условиях. Она была вынуждена подписать предложенный договор. Основание для заключения срочного трудового договора указано в п.1.5 трудового договора № 1/2020 от 27 февраля 2020 года - «на период производства телевизионной программы в жанре реалити-шоу под условным названием «Холостяк. Седьмой сезон». Заказчик производства Программы: ОАО «ТНТ-Телесеть». Однако фактически трудовая деятельность Тарасовой И.В. не относилась к проекту «Холостяк», поскольку за ней закреплялись обязанности офис-менеджера. В апреле 2020 года отношения с работодателем стали носить конфликтный характер. В апреле Тарасова И.В. отработала установленную норму в 10 рабочих смен, однако, работодатель вместо положенных по договору 35 000 руб., выплатил 31 767,72 руб.

Решением Люблинского районного суда города Москвы от 2 декабря 2020 года в удовлетворении иска Тарасовой И.В. отказано.

На решение суда истцом Тарасовой И.В. подана апелляционная жалоба, прокурором – апелляционное представление.

Судебная коллегия по гражданским делам Московского городского суда перешла к рассмотрению дела по правилам производства в суде первой инстанции без учета особенностей, предусмотренных главой 39 ГПК РФ. Апелляционным определением от 21 сентября 2022 года решение отменено, новым решением Тарасова И.В. восстановлена на работе в АО «ФМП Групп» в должности администратора, в ее пользу взысканы средний заработок за время вынужденного прогула в размере 2 166 633 рублей, компенсация морального вреда в размере 30 000 руб., в остальной части требований отказано, с ответчика взыскана государственная пошлина в бюджет города Москвы в размере 19 353 рубля.

Определением судебной коллегии по гражданским делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 13 декабря 2022 года апелляционное определение судебной коллегии по гражданским делам Московского городского суда от 21 сентября 2022 года отменено в части разрешения вопроса о взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула в пользу Тарасовой И.В. с АО «ФМП Групп» и в части взыскания судебных расходов по государственной пошлине с АО «ФМП Групп» в бюджет г. Москвы, дело направлено в отмененной части на новое рассмотрение в Московский городской суд, в остальной части апелляционное определение судебной коллегии по гражданским делам Московского городского суда от 21 сентября 2022 года оставлено без изменения.

Проверив материалы дела, выслушав истца Тарасову И.В., представителя ответчика – Борисова А.Б., заключение прокурора, обсудив доводы апелляционных жалобы и представления, судебная коллегия приходит к следующему.

Из материалов дела следует, Тарасова И.В. принята в АО «ФМП Групп» на должность администратора с 27 февраля 2020 года на основании трудового договора №1/2020 от 27 февраля 2020 года и приказа о приеме на работу №1 от 27 февраля 2020 года, предусматривающих срок действия договора по 26 мая 2020 года, связанный с окончанием работы по производству телевизионной программы в жанре реалити-шоу под условным названием «Холостяк. Седьмой сезон», заказчиком которой выступало ОАО «ТНТ-Телесеть».

Приказом №13 от 26 мая 2020 года истец уволена с занимаемой должности на основании п. 2 ч.1 ст. 77 ТК РФ.

Апелляционным определением судебной коллегии по гражданским делам Московского городского суда от 21 сентября 2022 года Тарасова И.В. восстановлена на работе в должности администратора.

Следовательно, решение суда первой инстанции подлежит отмене в части отказа в удовлетворении требования о взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула.

Согласно ч. 2 ст. 394 Трудового кодекса Российской Федерации орган, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, принимает решение о выплате работнику среднего заработка за все время вынужденного прогула или разницы в заработке за все время выполнения нижеоплачиваемой работы.

Пунктом 9 Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы при определении среднего заработка используется средний дневной заработок в следующих случаях:

для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска;

для других случаев, предусмотренных Трудовым кодексом Российской Федерации, кроме случая определения среднего заработка работников, которым установлен суммированный учет рабочего времени.

Средний заработок работника определяется путем умножения среднего дневного заработка на количество дней (календарных, рабочих) в периоде, подлежащем оплате.

Средний дневной заработок, кроме случаев определения среднего заработка для оплаты отпусков и выплаты компенсаций за неиспользованные отпуска, исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за отработанные дни в расчетном периоде, включая премии и вознаграждения, учитываемые в соответствии с пунктом 15 настоящего Положения, на количество фактически отработанных в этот период дней.

За март – апрель 2020 года Тарасовой И.В. начислено 78 718,44 руб. за 21 рабочий день (л.д. 84-85 т. 1), средний дневной заработок составит  3 748,5 руб.

Пунктом 4.1 трудового договора Тарасовой И.В. установлен сменный режим работы в соответствии с плановым графиком.

Из табелей учета рабочего времени усматривается, что Тарасова И.В. работала по сменному графику два через два, выходные – суббота и воскресенье (л.д. 90-105 т. 1).

Такой режим работы подтвердила истец в своих письменных возражениях (л.д. 122 т. 1).

В периоде вынужденного прогула с 27 мая 2020 года по 21 сентября 2022 года 288 рабочих дней.

Следовательно, средний заработок за время вынужденного прогула составит 1 079 568 рублей = 3 748,5 руб. x 288 рабочих дней по графику.

Вопреки расчетам ответчика из указанной суммы не вычитается выходное пособие, выплаченное при последующем увольнении истца после восстановления на работе.

На основании ст. 103 ГПК РФ с АО «ФМП Групп» в доход бюджета города Москвы подлежит взысканию госпошлина в размере 13 898 руб.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 328 - 329 ГПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Решение Люблинского районного суда г. Москвы от 02 декабря 2020 года отменить в части отказа в удовлетворении требований о взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула.

Взыскать с АО «ФМП Групп» в пользу Тарасовой ... средний заработок за время вынужденного прогула в размере 1 079 568 руб.

Взыскать с АО «ФМП Групп» в доход бюджета города Москвы государственную пошлину в размере 13 898 руб.

Председательствующий:

Судьи:

1