Судебный акт #1 (Решение) по делу № 2-70/2014 ~ М-59/2014 от 24.02.2014

<данные изъяты>

РЕШЕНИЕ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

          18 марта 2014 года                                                          город Воронеж

Воронежский гарнизонный военный суд в составе

председательствующего судьи Петроченко В.В.,

при секретаре Тютюнцевой М.В.,

с участием заявителя Бабанова В.В., его представителя адвоката Сальникова С.И., представителя по доверенности командира войсковой части <данные изъяты> Романова В.В., представителя по доверенности командующего войсками Западного военного округа Мека К.С., прокурора - старшего помощника военного прокурора Воронежского гарнизона младшего советника юстиции Холова Х.Р., помощника военного прокурора Воронежского гарнизона лейтенанта юстиции Триполева Е.В.,

в открытом судебном заседании в расположении военного суда, рассмотрев гражданское дело по заявлению бывшего военнослужащего войсковой части <данные изъяты> старшины запаса Бабанова <данные изъяты> об оспаривании действий командующего войсками Западного военного округа и командира войсковой части <данные изъяты>, связанных с увольнением с военной службы и исключением из списков личного состава части,

У С Т А Н О В И Л:

Заявитель Бабанов обратился в суд с заявлением, в котором указал, что проходил военную службу по контракту в войсковой части <данные изъяты> в должности водителя. 26 марта 2010 года он заключил контракт о прохождении военной службыдо предельного возраста пребывания на военной службе, то есть до 10 июля 2012 года. 6 марта 2012 года он обратился покоманде с рапортом об увольнении его по подпункту «а» пункта 1 статьи51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» подостижении им предельного возраста пребывания на военной службе.8 октября 2013 года его вызвали в отдел комплектования войсковой части <данные изъяты> и сообщили, что он уволен с военной службы с правом на пенсию, вручили ему предписание на постановку на воинский учёт, и запечатанное в конверт его личное дело для передачи в военный комиссариат.С предписанием и личным делом он прибыл в отдел военного комиссариата Воронежской области по Центральному и Коминтерновскому району по месту жительства. А 21 ноября 2013 года он написал заявление о начислении пенсии за выслугу лет. 20 февраля 2014 года сотрудник военного комиссариата сообщил ему, что заявление о начислении пенсии за выслугу лет рассмотрено, пенсия не положена, так как он уволен с военной службы по подпункту «е» пункта 2, а не по подпункту «а» пункта 1 статьи 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе».21 февраля 2014 года в военном комиссариате он был ознакомлен с выписками из приказов командующего войсками Западного военного округа от 24 сентября 2013 года № 228 об увольнении и командира войсковой части <данные изъяты> от 8 октября 2013 года об исключении из списков личного состава части, где указано, что он уволен по подпункту «е» пункта 2 статьи 51 Федерального закона, как не выдержавший испытание.

Бабанов, полагая, что увольнение с военной службы с последующим исключением из списков личного состава части является незаконным, просил суд:

- признать незаконным и не действующим с момента издания приказ командующего войсками Западного военного округа от 24 сентября 2013 года № 228 (по личному составу и строевой части) в части увольнения его с военной службы по подпункту «е» пункта 2 статьи 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе»;

- обязать командующего войсками Западного военного округа внести изменения в приказ от 24 сентября 2013 года №228 (по личному составу и строевой части) в части увольнения его с военной службы по подпункту «е» пункта 2 статьи 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» и уволить его по подпункту «а» пункта 1 статьи 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» по достижении предельного возраста пребывания на военной службе;

- дополнить приказ решением о выплате ему единовременного пособия на основании части 3 статьи 3 Федерального закона от 7 ноября 2011 г. № 306-ФЗ «О денежном довольствии военнослужащих и представлении им отдельных выплат» в размере двух окладов денежного содержания и направить указанный приказ с изменениями установленным порядком в ФКУ «Единый расчетный центр Министерства обороны Российской Федерации» для производства выплаты;

- признать незаконным и не действующим с момента издания приказ командира войсковой части <данные изъяты> от 8 октября 2013 года № 234 (по строевой части) об исключении его из списков личного состава части в части указания на увольнение по подпункту «е» пункта 2 статьи 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе»;

- обязать командира войсковой части <данные изъяты> внести изменения в приказ от 8 октября 2013 года №234 (по строевой части) об исключении его из списков личного состава части в части указания на увольнение по подпункту «е» пункта 2 статьи 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», на подпункт «а» пункта 1 статьи 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» по достижении предельного возраста пребывания на военной службе.

В судебном заседании Бабанов поддержал требования своего заявления и пояснил, что уволен с военной службы незаконно, исключён из списков личного состава части незаконно.

Представитель Бабанова адвокат Сальников С.И. требования своего доверителя поддержал и просил удовлетворить их в полном объеме.

Представитель командира войсковой части <данные изъяты> по доверенности Романов В.В. требования заявителя не признал и просил суд отказать в их удовлетворении.

Представитель по доверенности командующего войсками Западного военного округа Мека К.С. требования заявителя не признал и просил суд отказать в их удовлетворении.

Заслушав стороны, а также заключение прокуроров полагавших частично удовлетворить требования заявления Бабанова и исследовав материалы дела, суд приходит к выводу о необходимости удовлетворения заявления по следующим основаниям.

Из выписки из приказа командующего войсками Западного военного округа № 228 от 24 сентября 2013 года, следует, что старшина Бабанов В.В., в соответствии с ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» и статьи 34 «Положения о порядке прохождения военной службы» уволен с военной службы и с 30 сентября 2013 года его надлежит исключить из списков личного состава части в связи с нарушением запретов, связанных с прохождением военной службы, предусмотренных пунктом 7 статьи 10 и статьей 27.1 ФЗ «О статусе военнослужащих» (подпункт «е» пункта 2 статьи 51 ФЗ «О воинской обязанности и военной службе».

Согласно выписки из приказа командира войсковой части <данные изъяты> №234 от 8 октября 2013 года старшина Бабанов В.В. с 30 сентября 2013 года исключён из списков войсковой части 23326 и всех видов обеспечения.

Как видно из рапорта старшины Бабанова от 6 марта 2012 года, он изъявлял желание по истечении срока контракта о прохождении военной службы быть уволенным по подпункту «а» пункта 1 статьи 51 ФЗ «О воинской обязанности и военной службе».

Согласно ответа из отдела военного комиссариата Воронежской области по Центральному и Коминтерновскому районам Бабанов не имеет право на пенсию за выслугу лет, в связи с тем, что его военная служба составляет 17 лет. Права на пенсию с учетом трудового стажа Бабанов не имеет, так как уволен в связи с нарушением запретов, связанных с прохождением военной службы подпункт «е» пункта 2 статьи 51 ФЗ.

Как видно из сообщения руководителя ФКУ «УФО МО РФ по г. Санкт-Петербургу, Ленинградской области и Республике Карелия в период военной службы Бабанов работал с 13 февраля 2002 года по 31 января 2003 года - в ЗАО «Интертранс», с 1 февраля 2003 года по 6 мая 2005 года в ООО «Восток-ГАЗ», с 26 марта 2010 года по 31 декабря 2011 года - у индивидуального предпринимателя Нагайцева И.И., которыми за него уплачивались страховые взносы в Пенсионный фонд РФ.

Согласно объяснения Бабанова помощнику военного прокурора майору юстиции Болотнову В.А., он осуществлял работы с 13 февраля 2002 года по 31 января 2003 года - в ЗАО «Интертранс», с 1 февраля 2003 года по 6 мая 2005 года в ООО «Восток-ГАЗ», с 26 марта 2010 года по 31 декабря 2011 года - у индивидуального предпринимателя Нагайцева И.И., так как у него болела жена и не было средств для существования. Факт о том, что военнослужащим запрещено заниматься коммерческой и иной деятельностью, приносящей прибыль ему было известно.

В соответствии с представлением военного прокурора Воронежского гарнизона, командиру войсковой части <данные изъяты> необходимо за допущенные нарушения разрешить вопрос об ответственности Бабанова.

Как видно из сообщения командира войсковой части <данные изъяты> от 30 ноября 2012 года, 27 ноября 2012 года на аттестационной комиссии рассмотрен вопрос на предмет дальнейшего прохождения военной службы старшиной Бабановым В.В. Вывод комиссии был уволить Бабанова с военной службы в соответствии с ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» и статьи 34 «Положения о порядке прохождения военной службы» в запас в связи с нарушением запретов, связанных с прохождением военной службы, предусмотренных пунктом 7 статьи 10 и статей 27.1 ФЗ «О статусе военнослужащих».

Согласно представления ВрИО командира войсковой части <данные изъяты> от 6 августа 2013 года старшина Бабанов В.В. представлен к увольнению с военной службы с зачислением в запас в связи с нарушением запретов, связанных с прохождением военной службы, предусмотренных пунктом 7статьи 10 и статьей 27.1 ФЗ «О статусе военнослужащих» (подпункт «е.1» пункта 2 статьи 51 ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» и с увольнением по предусмотренному основанию тот был согласен.

Из контракта о прохождении военной службы следует, что Бабанов В.В. 26 марта 2010 года заключил с министерством обороны РФ в лице командира войсковой части <данные изъяты>, контракт о прохождении военной службы до предельного возраста пребывания на военной службе, при этом взял на себя обязательство добросовестно исполнять все общие, должностные и специальные обязанности военнослужащих, установленных законодательными и иными нормативными актами.

Как видно из аттестационного листа старшина Бабанов представлен к увольнению с военной службы с зачислением в запас в связи с нарушением запретов, связанных с прохождением военной службы, предусмотренных пунктом 7статьи 10 и статьей 27.1 ФЗ «О статусе военнослужащих» (подпункт «е.1» пункта 2 статьи 51 ФЗ «О воинской обязанности и военной службе».

Согласно пункта 7 статьи 10 ФЗ «О статусе военнослужащих» военнослужащий не вправе заниматься другой оплачиваемой деятельностью, за исключением педагогической, научной и иной творческой деятельности, если она не препятствует исполнению обязанностей военной службы, а также заниматься предпринимательской деятельностью лично или через доверенных лиц, в том числе участвовать в управлении коммерческими организациями, за исключением случаев, когда непосредственное участие в управлении указанными организациями входит в должностные обязанности военнослужащего, а также оказывать содействие физическим и юридическим лицам в осуществлении предпринимательской деятельности, используя свое служебное положение.

В соответствии с контрактом и дополнительными условиями к нему Бабанов, заключив его 26 марта 2010 года с министерством обороны РФ, добровольно взял на себя обязательства добросовестно исполнять все общие, должностные и специальные обязанности военнослужащих, установленные законодательными и нормативными актами Российской Федерации.

В соответствии с п.п. «е.1» п.2 ст. 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, может быть досрочно уволен с военной службы в связи с нарушением запретов, ограничений и обязанностей, связанных с прохождением военной службы, предусмотренных пунктом 7 статьи 10 и статьей 27.1 Федерального закона от 27 мая 1998 года N 76-ФЗ "О статусе военнослужащих", если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом

Судом установлено, что Бабанов в период прохождения военной службы работал в ЗАО «Интертранс», в ООО «Восток-ГАЗ» и у индивидуального предпринимателя Нагайцева И.И., что подтверждается проведенной прокурорской проверкой и объяснениями самого Бабанова, в которых он утверждает, что помимо исполнения обязанностей военной службы, занимался другой оплачиваемой деятельностью для того, чтобы материально содержать свою семью, вопреки запрета на занятие иной оплачиваемой деятельностью, за исключением педагогической, научной и иной творческой деятельности, если она не препятствует исполнению обязанностей военной службы установленного ФЗ «О статусе военнослужащих».

В связи с вышеизложенным суд считает приказы от 24 сентября 2013 года № 228 командующего войсками Западного военного округа и командира войсковой части <данные изъяты> от 8 октября 2013 года № 234 в части увольнения Бабанова с военной службы по основанию, предусмотренному подпунктом «е» со значком 1 пункта 2 статьи 51 (в связи с нарушением запретов, ограничений и обязанностей, связанных с прохождением военной службы, предусмотренных пунктом 7 статьи 10 и статьей 27.1 Федерального закона от 27 мая 1998 года N 76-ФЗ "О статусе военнослужащих") законными и обоснованными, а требование заявителя признать их незаконными и не действующими с момента издания не подлежащими удовлетворению.

Также суд считает необходимым отказать и в удовлетворении требований заявителя в возложении обязанности на командующего войсками Западного военного округа внести изменения в приказ от 24 сентября 2013 года №228 (по личному составу и строевой части) в части увольнения его с военной службы по подпункту «е» пункта 2 статьи 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» и уволить его по подпункту «а» пункта 1 статьи 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» по достижении предельного возраста пребывания на военной службе и возложении обязанности на командира войсковой части 23326 внести изменения в приказ от 8 октября 2013 года №234 (по строевой части) об исключении его из списков личного состава части в части указания на увольнение по подпункту «е» пункта 2 статьи 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», на подпункт «а» пункта 1 статьи 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» по достижении предельного возраста пребывания на военной службе, так как согласно п. 11 ст. 34 Положения о порядке прохождении военной службы, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 16 сентября 1999 года N 1237, при наличии у военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, нескольких оснований для увольнения с военной службы, он увольняется по избранному им основанию, за исключением случаев, когда увольнение производится по основаниям, предусмотренным подпунктами "д", "д.1", "д.2", "е", "е.1" и "з" пункта 1 и подпунктами "в", "д", "е.1" и "е.2" пункта 2 статьи 51 Федерального закона от 28 марта 1998 года N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе".

Анализ содержания приведенной нормы закона показывает, что в ней установлены дополнительные гарантии для отдельных категорий военнослужащих, согласно которым, в частности, они имеют право (за исключением вышеназванных случаев) выбора одного из оснований увольнения с военной службы.

Таким образом, при наличии основания к увольнению в связи с нарушением запретов, связанных с прохождением военной службы, предусмотренных пунктом 7 статьи 10 и статьей 27.1 ФЗ «О статусе военнослужащих» (как подпункт «е», так и «е.1» пункта 2 статьи 51 ФЗ «О воинской обязанности и военной службе») у Бабанова отсутствовало такое право выбора оснований увольнения.

Что же касается требования заявителя дополнить приказ командующего войсками Западного военного округа решением о выплате ему единовременного пособия на основании части 3 статьи 3 Федерального закона от 7 ноября 2011 года № 306-ФЗ «О денежном довольствии военнослужащих и представлении им отдельных выплат» в размере двух окладов денежного содержания и направить указанный приказ с изменениями установленным порядком в ФКУ «Единый расчетный центр министерства обороны Российской Федерации» для производства выплаты, то суд считает данное требование не подлежащим удовлетворению, так как в соответствии с частью 4 статьи 3 ФЗ «О денежном довольствии военнослужащих и предоставлении им отдельных выплат», единовременное пособие в размере двух окладов денежного содержания, которое положено военнослужащему, проходящему военную службу по контракту, общая продолжительность военной службы которого составляет менее 20 лет, при увольнении с военной службы не выплачивается указанным военнослужащим, при увольнении его с военной службы в связи с несоблюдением ограничений, нарушением запретов, неисполнением обязанностей, связанных с прохождением военной службы, предусмотренных пунктом 7 статьи 10 и статьей 27.1 Федерального закона от 27 мая 1998 года N 76-ФЗ "О статусе военнослужащих".

Вместе с тем в редакции приказов командующего войсками Западного военного округа от 24 сентября 2013 года № 228 об увольнении Бабанова и командира войсковой части <данные изъяты> от 8 октября 2013 года об исключении его из списков личного состава части указано, что он уволен по подпункту «е» пункта 2 статьи 51 Федерального закона, что является основанием увольнения для военнослужащего как не выдержавший испытание.

В связи с этим суд считает необходимым возложить обязанность на командующего войсками Западного военного округа внести изменения в приказ от 24 сентября 2013 года № 228 об увольнении старшины Бабанова <данные изъяты> и командира войсковой части <данные изъяты> внести изменения в приказ от 8 октября 2013 года № 234 об исключении его из списков личного состава части об основаниях увольнения старшины Бабанова Виктора Викторовича по
подпункту е.1 пункта 2 статьи 51 «О воинской обязанности и военной службе» в связи с нарушением запретов, ограничений и обязанностей, связанных с прохождением военной службы, предусмотренных пунктом 7 статьи 10 и статьей 27.1 Федерального закона от 27 мая 1998 года N 76-ФЗ «О статусе военнослужащих».

Учитывая изложенное и руководствуясь ст. ст. 194-199, 258 ГПК РФ, военный суд

РЕШИЛ:

Заявления бывшего военнослужащего войсковой части <данные изъяты> старшины запаса Бабанова <данные изъяты> об оспаривании действий командующего войсками Западного военного округа и командира войсковой части <данные изъяты>, связанных с увольнением с военной службы и исключением из списков личного состава части признать обоснованным и удовлетворить частично.

Обязать командующего войсками Западного военного округа внести изменения в приказ от 24 сентября 2013 года № 228 об увольнении старшины Бабанова <данные изъяты> и командира войсковой части <данные изъяты> внести изменения в приказ от 8 октября 2013 года № 234 об исключении его из списков личного состава части об основаниях увольнения старшины Бабанова <данные изъяты> по подпункту е.1 пункта 2 статьи 51 «О воинской обязанности и военной службе» в связи с нарушением запретов, ограничений и обязанностей, связанных с прохождением военной службы, предусмотренных пунктом 7 статьи 10 и статьей 27.1 Федерального закона от 27 мая 1998 года N 76-ФЗ «О статусе военнослужащих».

Отказать Бабанову В.В. в удовлетворении его заявления в части:

- признать незаконным и не действующим с момента издания приказ командующего войсками Западного военного округа от 24 сентября 2013 года № 228 (по личному составу и строевой части) в части увольнения его с военной службы по подпункту «е» пункта 2 статьи 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе»;

- обязать командующего войсками Западного военного округа внести изменения в приказ от 24 сентября 2013 года №228 (по личному составу и строевой части) в части увольнения его с военной службы по подпункту «е» пункта 2 статьи 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» и уволить его по подпункту «а» пункта 1 статьи 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» по достижении предельного возраста пребывания на военной службе;

- дополнить приказ решением о выплате ему единовременного пособия на основании части 3 статьи 3 Федерального закона от 7 ноября 2011 года № 306-ФЗ «О денежном довольствии военнослужащих и представлении им отдельных выплат» в размере двух окладов денежного содержания и направить указанный приказ с изменениями установленным порядком в ФКУ «Единый расчетный центр Министерства обороны Российской Федерации» для производства выплаты;

- признать незаконным и не действующим с момента издания приказ командира войсковой части <данные изъяты> от 8 октября 2013 года № 234 (по строевой части) об исключении его из списков личного состава части в части указания на увольнение по подпункту «е» пункта 2 статьи 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе»;

- обязать командира войсковой части <данные изъяты> внести изменения в приказ от 8 октября 2013 года №234 (по строевой части) об исключении его из списков личного состава части в части указания на увольнение по подпункту «е» пункта 2 статьи 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», на подпункт «а» пункта 1 статьи 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» по достижении предельного возраста пребывания на военной службе.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Московский окружной военный суд через Воронежский гарнизонный военный суд в течение месяца со дня принятия решения судом в окончательной форме.

<данные изъяты>

Председательствующий по делу      В.В. Петроченко

<данные изъяты>