Определение по делу № 22-735/2012 от 02.02.2012

Судья - Мазина Е.Ю.             По делу № 22 - 735/12

Судья - докладчик Цариева Н.А.

Кассационное определение

г. Иркутск                             21 февраля 2012 года

Судебная коллегия по уголовным делам Иркутского областного суда в составе :

председательствующего судьи Киреевой Л.П.,

судей Цариевой Н.А., Ждановой О.В.

при секретаре Татуриной Т.Н.

рассмотрела в открытом судебном заседании от 21 февраля 2012 года, по докладу судьи Цариевой Н.А., уголовное дело по кассационной жалобе и дополнениям к ней осужденной Казанцевой С.С. на приговор .... городского суда .... от 28 октября 2011 года, которым

Казанцева С.С., родившаяся ДД.ММ.ГГГГ в ...., гражданка РФ, с образованием <данные изъяты>, проживающая <данные изъяты>: ...., ....-...., <данные изъяты>, имеющая ребенка <данные изъяты> года рождения, неработающая, ранее судимая:

1. 07.09.2004 года .... городским судом ...., с учетом изменений, внесенных Постановлением Президиума .... областного суда от 08.10.2007 года, по ст.ст. 30 ч.3, 228.1 ч.1 УК РФ к 1 году 9 месяцам лишения свободы;

2. 09.11.2006 года .... городским судом .... по ст.ст.30 ч.1, 228.1 ч.3 п. «г», 70 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы, освобождена 13.12.2009 года по постановлению .... районного суда .... от 03.12.2009 г. на 1 год 7 месяцев 22 дня;

- осуждена по ст. 228 ч.1 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы.

На основании п. «б» ч.7 ст.79 УК РФ условно-досрочное освобождение от отбывания наказания по приговору .... городского суда .... от 09.11.2006 года отменено.

Согласно ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединено наказание, неотбытое по приговору от 09.11.2006 года, и окончательно к отбытию назначено наказание в 2 года лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания исчислен с 28 октября 2011 года.

Мера пресечения осужденной Казанцевой С.С. изменена на заключение под стражу, Казанцева С.С. взята под стражу в зале суда. По вступлении приговора в законную силу постановлено данную меру пресечения отменить.

Заслушав доклад судьи Цариевой Н.А., объяснения осужденной Казанцевой С.С., поддержавшей доводы своей кассационной жалобы и дополнений к ней, адвоката Герасимчик Е.С., поддержавшей кассационную жалобу и дополнения к ней осужденной Казанцевой С.С. и просившей об ее удовлетворении, мнение прокурора Цвигун С.М., полагавшей приговор суда подлежащим изменению, кассационную жалобу и дополнения к ней осужденной - оставлению без удовлетворения, судебная коллегия

У с т а н о в и л а:

Приговором суда Казанцева С.С. признана виновной и осуждена за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере.

Преступление ею совершено в ...., при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В судебном заседании Казанцева С.С. полностью признала свою вину, и дело по ее ходатайству рассмотрено в особом порядке в соответствии с разделом Х главой 40 УПК РФ.

В кассационной жалобе и дополнениях к ней осужденная Казанцева С.С. считает приговор необоснованным и несправедливым.

Приводит в жалобе требования, предусмотренные ч.3 ст.60 УК РФ и ч.3 ст.68 УК РФ.

Полагает, что при определении ей вида и размера наказания суд не учел ряд обстоятельств, которые могли повлиять на его выводы, и назначил ей чрезмерно суровое наказание.

Отмечает, что в качестве обстоятельств, смягчающих наказание, суд учел признание ею вины в содеянном, содействие раскрытию преступления, наличие несовершеннолетнего ребенка, <данные изъяты>, положи- тельную характеристику по месту предыдущего отбытия наказания. Обсто- ятельством, отягчающим наказание, суд признал рецидив преступлений.

По мнению осужденной, с учетом наличия указанных смягчающих обстоятельств, суд располагал возможностью назначить ей наказание в соответствии с правилами ч.3 ст.68 УК РФ.

Кроме того, несмотря на наличие вышеуказанных смягчающих обстоятельств, предусмотренных ст.61 УК РФ, в приговоре отсутствует ссылка суда на назначение ей наказания с применением ст.62 УК РФ.

С учетом изложенного, просит приговор изменить, обеспечить ее участие в судебном заседании суда кассационной инстанции.

В возражениях на кассационную жалобу и дополнения к ней осужденной Казанцевой С.С., государственный обвинитель Иванова Е.Ю. считает приговор законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, кассационную жалобу и дополнения к ней осужденной - без удовлетворения.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы и дополнений к ней, судебная коллегия приходит к следующему выводу.

Поскольку, по ходатайству Казанцевой С.С., уголовное дело было рассмотрено судом в особом порядке, суд в соответствии с п.5 ст.316 УПК РФ не проводил в общем порядке исследование и оценку доказательств, собранных по уголовному делу.

Казанцева С.С. согласилась с предъявленным ей обвинением, и суд законно обоснованно пришел к выводу об ее виновности в совершенном ею преступлении и правильно квалифицировал ее действия по ч.1 ст.228 УК РФ в редакции ФЗ РФ №26 - ФЗ от 07.03.2011 года на момент постановления приговора.

Доводы кассационной жалобы и дополнений к ней осужденной об изменении приговора и смягчении назначенного ей наказания с применением правил ч.3 ст. 68 УК РФ, судебная коллегия находит несостоятельными.

Из дела видно, что судом при назначении наказания учтены требования ст.60 УК РФ: характер и степень общественной опасности совершенного Казанцевой С.С. преступления, данные о ее личности, обстоятельства, смягчающие наказание, как признание ею вины, содействие раскрытию преступления, наличие несовершеннолетнего ребенка, <данные изъяты> заболеваний, положительной характеристики по месту предыдущего отбывания наказания, то есть, в том числе и те, на которые ссылается осужденная в жалобе.

Обстоятельством, отягчающим наказание, суд признал в действиях Казанцевой С.С. наличие рецидива.

Кроме того, судом первой инстанции при определении вида и размера наказания обоснованно принято во внимание, что Казанцева С.С. ранее судима за совершение аналогичных преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, преступление по настоящему приговору совершила в период условно - досрочного освобождения по приговору .... городского суда .... от 09.11.2006 года, привлекалась к административной ответственности, состоит на учете в ОГУЗ <данные изъяты>, по месту жительства характеризуется отрицательно, законного источника доходов не имеет.

При таких обстоятельствах, в их совокупности, с учетом всех обстоятельств дела, сведений о ее личности, в том числе, наличия у нее <данные изъяты>, суд пришел к выводу и посчитал необходимым назначить Казанцевой С.С. наказание в пределах санкции ст.228 ч.1 УК РФ, только в виде лишения свободы, с применением правил ст.68 ч.2 УК РФ, а также положений ч.7 ст.316 УПК РФ.

Судом правильно назначено Казанцевой С.С. окончательное наказание с применением п. «б» ч.7 ст.79 УК РФ и ст.70 УК РФ по совокупности приговоров в виде реального лишения свободы.

Что же касается довода жалобы осужденной о неприменении правил ст. 68 ч. 3 УК РФ, то данный довод - несостоятелен, так как назначение наказания с применением приведенной нормы закона является правом, а не обязанностью суда. Кроме того, обстоятельств, позволяющих применить положение ч.3 ст.68 УК РФ, суд не установил, не усматривает таковых и судебная коллегия.

Довод жалобы осужденной об отсутствии в приговоре ссылки суда на ст.62 УК РФ, - судебная коллегия находит несостоятельным. Поскольку данная норма закона применяется при наличии обстоятельств, смягчающих наказание, предусмотренных п.п. «и», и (или) «к» ст.61 УК РФ, и отсутствии обстоятельств, отягчающих наказание. Обстоятельство, отягчающее наказание Казанцевой С.С., - «рецидив преступлений» установлено приговором суда, в связи с чем, ст.62 УК РФ в редакции Федерального закона № 141-ФЗ от 29.06.2009 года к осужденной не применима.

Наказание, назначенное Казанцевой С.С., соответствует требованиям закона, и оснований считать, что суд не учел всех обстоятельств, смягчающих наказание, и назначил ей чрезмерно суровое наказание, на что ссылается осужденная в жалобе, у судебной коллегии не имеется. На момент постановления приговора, наказание, назначенное осужденной, судебная коллегия признает справедливым и соразмерным содеянному ею.

Между тем, Федеральным законом РФ от 07 декабря 2011 года № 420-ФЗ внесены изменения в редакцию ст.15 УК РФ, согласно которым, преступлениями небольшой тяжести стали признаваться умышленные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное УК РФ, не превышает 3-х лет, в том числе и преступление, квалифицируемое по ч.1 ст.228 УК РФ, за которое осуждена Казанцева С.С. и которое на момент постановления приговора относилось к категории преступлений средней тяжести.

Кроме того, данным Федеральным законом РФ от 07 декабря 2011 года № 420-ФЗ изменена в сторону улучшения санкция ч.1 ст.228 УК РФ - исключен нижний предел наказания в виде обязательных работ. А поэтому, в соответствии со ст.10 УК РФ, судебная коллегия находит необходимым изменить редакцию закона и категорию преступления, по которому осуждена Казанцева С.С. на более мягкую, а назначенное ей наказание по ст. 228 ч.1 УК РФ снизить на 3 месяца лишения свободы. В связи с чем, соответственно, снизить и наказание, назначенное ей по совокупности приговоров на основании п. «б» ч.7 ст.79 УК РФ и ст.70 УК РФ.

Нарушений уголовно - процессуального закона, которые могли бы повлечь отмену приговора по доводам жалобы и дополнений к ней осужденной, судебная коллегия не усматривает.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

О п р е д е л и л а :

Приговор .... городского суда .... от

28 октября 2011 года в отношении Казанцевой С.С. изменить.

- переквалифицировать действия Казанцевой С.С. с ч.1 ст.228 УК РФ в редакции Федерального закона РФ от 06 мая 2010 года № 81 - ФЗ на ч.1 ст.228 УК РФ в редакции Федерального закона РФ от 07 декабря 2011 года № 420-ФЗ и назначить ей наказание в виде лишения свободы сроком в 1 год 3 месяца.

В силу п. «б» ч.7 ст.79 УК РФ и ст.70 УК РФ окончательно к отбытию по совокупности приговоров назначить наказание в виде лишения свободы сроком в 1 год 9 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части этот же приговор в отношении Казанцевой С.С. оставить без изменения, частично удовлетворив ее кассационную жалобу и дополнения к ней.

Председательствующий :                        Л.П. Киреева

                                        Н.А. Цариева

Судьи :

                                        О.В. Жданова