Судебный акт #1 (Постановление) по делу № 4У-1777/2013 [44У-162/2013] от 07.10.2013

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

ПРЕЗИДИУМА ОРЛОВСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА

14 ноября 2013 года                         г. Орёл

Президиум Орловского областного суда в составе

председательствующего Курганова А.Н.,

членов президиума Саниной Л.Л., Капустянской М.М., Шевченко Э.Н.

при секретаре Минайчевой О.А.

рассмотрел надзорную жалобу осужденного Гришкина Владимира Николаевича на приговор Северного районного суда г. Орла от 2 июня 2011 года, по которому

Гришкин Владимир Николаевич, <дата> рождения, <...> судимый:

18.01.2007 Верховским районным судом Орловской области по ч. 1 ст. 166 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев. По постановлению Верховского районного суда Орловской области от 30.11.2007 условное осуждение по приговору Верховского районного суда Орловской области от 18.01.2007 отменено и Гришкину В.Н. назначено 2 года лишения свободы в колонии-поселении. Освобожден 17.12.2009 по отбытии наказания,

18.04.2011 Заводским районным судом г. Орла по п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ к 3 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима,

осужден по:

ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (в редакции ФЗ от 27.12.2009 № 377-Ф3) к 6 годам лишения свободы (эпизод от 15 сентября 2010 года);

ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (в редакции ФЗ от 27.12.2009 № 377-Ф3) к 6 годам лишения свободы (эпизод от 24 сентября 2010 года);

ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (в редакции ФЗ от 27.12.2009 № 377-Ф3) к 6 годам лишения свободы (эпизод от 12 октября 2010 года);

ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (в редакции ФЗ от 27.12.2009 № 377-Ф3) к 6 годам лишения свободы (эпизод от 19 октября 2010 года).

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно Гришкину В.Н. назначено 7 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбытия наказания исчислен с 2 июня 2011 года. Гришкин В.Н. заключен под стражу в зале суда.

Определением судебной коллегии по уголовным делам Орловского областного суда от 16 августа 2011 года приговор Северного районного суда г. Орла от 2 июня 2011 года в отношении Гришкина В.Н. изменен:

из описательно-мотивировочной части приговора исключена ссылка на стенограммы разговоров ФИО1 и аудиозаписи оперативно-розыскных мероприятий с участием ФИО1 как на доказательства вины осужденного Гришкина В.Н.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

В надзорной жалобе осужденный Гришкин В.Н. ставит вопрос об отмене указанных судебных решений; указывает, что, поскольку совершенные им деяния квалифицированы судом как покушения на преступления, то наказание должно быть назначено с применением ч. 3 ст. 66 УК РФ, о чем обязательно должно быть указано в приговоре; ссылается на то, что свидетель ФИО1, выступавший в ходе ОРМ в качестве «покупателя», является сотрудником милиции, а работники правоохранительных органов не вправе склонять иных лиц к совершению действий в области незаконного оборота наркотических средств, в связи с чем осуждение по эпизодам 24 сентября, 12 и 19 октября 2010 года является незаконным.

Заслушав доклад судьи Орловского областного суда Чурковой С.Д., изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, мотивы надзорной жалобы и вынесения постановления об отмене постановления судьи об отказе в удовлетворении надзорной жалобы, выслушав заместителя прокурора Орловской области Седухина Д.А. об изменении судебных решений и прекращении дела по 2 эпизодам, президиум Орловского областного суда

У С Т А Н О В И Л:

по приговору Северного районного суда <адрес> от <дата> Гришкин В.Н. признан виновным в совершении четырех покушений на незаконный сбыт наркотического средства - марихуаны в крупном размере, массой 27 гр., 12,93 гр., 18 гр., 14,13 гр., совершенные соответственно 15, 24 сентября, 12 и 19 октября 2010 года. Преступления им совершены при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Проверив материалы дела, доводы надзорной жалобы осужденного, президиум считает, что приговор Северного районного суда г. Орла от 2 июня 2011 года в отношении Гришкина В.Н. подлежит изменению в связи с нарушением уголовно-процессуального закона на основании п. 2 ч. 1 ст. 379 УПК РФ.

В обоснование вывода о виновности Гришкина В.Н. в покушениях на незаконный сбыт наркотического средства - марихуаны в крупном размере, суд в приговоре сослался на показания свидетелей, заключения экспертов, протоколы следственных действий и иные документы, в том числе на доказательства, полученные в результате проверочных закупок, проведенных 15, 24 сентября, 12 и 19 октября 2010 года.

Между тем суд не учел положения уголовно-процессуального закона, регламентирующие необходимость обоснования приговора допустимыми доказательствами, что повлияло на правильность принятого решения.

По смыслу ст. 75, 89 УПК РФ, ст.7 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности», результаты ОРМ могут быть положены в основу приговора, если они получены в соответствии с требованиями закона и свидетельствуют о наличии у виновного умысла, направленного на совершение преступления и сформировавшегося независимо от деятельности сотрудников оперативных подразделений, а также о проведении лицом всех подготовительных действий, необходимых для совершения противоправного деяния. При этом, согласно ст.2 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности», задачами такой деятельности является, в частности, выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших.

Данные требования закона по настоящему делу соблюдены не были.

Из материалов уголовного дела усматривается, что путем оперативного внедрения <...> ФИО1, был налажен контакт с Гришкиным В.Н. Данные действия были вызваны поступившей информацией о том, что группа лиц на территории <адрес> и <адрес> занимается незаконным сбытом наркотических средств. Одним из участников данной группы являлся молодой человек по имени Владимир.

Проверочная закупка <дата> проводилась в отношении неустановленного лица по имени Владимир, который на основании имевшейся информации занимался сбытом наркотического средства - марихуаны, то есть при наличии оснований, предусмотренных п. 1 ч. 2 ст. 7 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности».

Об этом свидетельствует постановление о проведении оперативно-розыскного мероприятия - проверочная закупка от <дата> (т.1 л.д. 27). В ходе проведения ОРМ была подтверждена причастность Владимира к сбыту наркотических средств (т. 1 л.д. 25-26).

24 сентября 2010 года сотрудниками <...> была проведена проверочная закупка в отношении Гришкина Владимира Николаевича, <дата> рождения, уроженца <адрес>, постоянного места жительства в <адрес> не имеющего, предположительно временно проживающего на территории <адрес>, с участием в качестве «покупателя» наркотического средства ФИО1 (т. 1 л.д. 99-100).

В ходе проведения данной проверочной закупки была установлена причастность Гришкина В.Н. к сбыту наркотических средств (т. 1 л.д. 97-98).

При подтверждении вышеуказанной информации, то есть при достижении цели оперативно-розыскного мероприятия, дальнейшая оперативно-розыскная деятельность допустима лишь при условии ее соответствия задачам, перечисленным в ст. 2 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности», к числу которых относятся выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих совершающих или совершивших.

Однако, вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности, после того как 24 сентября 2010 года сотрудники <...> уже выявили инкриминируемое Гришкину В.Н. деяние, они не пресекли его действия, имея такую возможность, а вновь 12 и 19 октября 2010 года провели проверочные закупки в отношении уже известного правоохранительным органам лица (т. 1 л.д. 171-174, т. 2 л.д. 5-8).

Данные действия сотрудников <...> не отвечают требованиям закона, поскольку не были направлены на пресечение преступной деятельности Гришкина В.Н. и создали условия для его дальнейшей преступной деятельности, связанной с незаконным оборотом наркотических средств.

Согласно ст. 75 УПК РФ, доказательства, полученные с нарушением закона, являются недопустимыми, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, перечисленных в ст. 73 УПК РФ.

Ввиду указанных нарушений закона, допущенных при проведении оперативно-розыскных мероприятий, полученные при этом результаты оперативно-розыскной деятельности, не отвечают критериям допустимости доказательств. Следовательно, выводы суда о действиях Гришкина В.Н., совершенных 12 и 19 октября 2010 года основаны на недопустимых доказательствах, которые не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, перечисленных в ст.73 УПК РФ, не являются основанием для вывода о доказанности инкриминируемого деяния.

При таких обстоятельствах приговор в части осуждения Гришкина В.Н. за действия, совершенные 12 и 19 октября 2010 года, подлежит отмене.

Кроме того, суд ошибочно квалифицировал действия осужденного Гришкина В.Н. по фактам незаконного сбыта наркотических средств 15 и 24 сентября 2010 года как самостоятельные преступления.

Из материалов дела следует, что сбыт наркотических средств был произведен Гришкиным В.Н. в сравнительно небольшой промежуток времени, одному и тому же лицу - ФИО1, из одного и того же источника, одним и тем же способом.

В связи с этим, действия Гришкина В.Н. по эпизодам от 15 и 24 сентября 2010 года образуют одно продолжаемое преступление, и их следует квалифицировать по ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, с назначением соответствующего наказания.

Оснований для применения к наказанию, назначаемому осужденному Гришкину В.Н. по ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, положений ст. 64 УК РФ президиум не находит.

Принимая во внимание фактические обстоятельства и степень общественной опасности содеянного Гришкиным В.Н., президиум не усматривает оснований для изменения категории преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ на менее тяжкую в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 года №420-ФЗ).

На основании изложенного и руководствуясь ст. 407, 408 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

надзорную жалобу осужденного Гришкина Владимира Николаевича удовлетворить частично.

Приговор Северного районного суда г. Орла от 2 июня 2011 года и определение судебной коллегии по уголовным делам Орловского областного суда от 16 августа 2011 года в отношении Гришкина Владимира Николаевича изменить:

в части его осуждения по ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (эпизод от 12 октября 2010 года), ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (эпизод от 19 октября 2010 года) отменить, уголовное дело в этой части прекратить за отсутствием составов указанных преступлений на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ с признанием за ним права на реабилитацию, предусмотренного ст. 133, 134 УПК РФ.

Переквалифицировать действия осужденного Гришкина В.Н. с ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 15 сентября 2010 года), ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 24 сентября 2010 года) на ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначить Гришкину В.Н. 6 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий А.Н. Курганов

Справка: приговор вынесен судьей Баранчиковым М.Н., состав судебной коллегии Чернышев Е.А. (председательствующий), Минаков А.М. (докладчик), Опалькова В.Д.