Определение суда апелляционной инстанции по делу № 4у-4773/2019 от 30.09.2019

Судья фио № 10-8922/2019

А П Е Л Л Я Ц И О Н Н О Е О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

адрес                 17 июня 2019 года

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи Комлевой Ю.В.

судей Лавровой Е.Л., Новикова В.А.

при секретаре Воронцовой А.А.

с участием прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры адрес фио,

осужденного фио...,

защитника – адвоката фио, представившей удостоверение № и ордер (в защиту осужденного фио...),

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционную жалобу и дополнения к апелляционной жалобе осужденного фио..., адвоката фио... в интересах фио... на приговор Коптевского районного суда адрес от дата, которым

Лин обезличено

......... года до дата.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

Этим же приговором осуждены Фатеев ..., Худобин ..., Киселев ..., приговор в отношении которых вступил в законную силу.

Заслушав доклад судьи Лавровой Е.Л., выслушав мнение осужденного фио..., адвоката фио, поддержавших доводы апелляционных жалоб, прокурора фио, просившего приговор суда оставить без изменения, судебная коллегия -

У С Т А Н О В И Л А:

Лин ... признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, то есть в умышленных действиях, непосредственно направленных на совершение преступления, при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от него обстоятельствам.

Согласно приговора суда, фио... и фио... в период с дата до время дата в адрес нашли пакет с наркотическим средством ..., часть которого с целью дальнейшего сбыта соучастники, действуя совместно, по предварительной договоренности, переместили в квартиру по месту проживания по адресу: адрес, где хранили на балконе квартиры до момента обнаружения и изъятия сотрудниками полиции в ходе обыска, а оставшуюся часть вещества, массой 418,9 г, перепрятали в другое место на адрес.

Продолжая реализовывать преступный умысел, с целью дальнейшего сбыта наркотических средств, не позднее время дата фио..., фио..., а также фио... и фио... прибыли в адрес, где фио... изъял и расфасовал перепрятанное им наркотическое вещество, часть которого в двух пакетах, массой ...... г, содержащее в своем составе ......, в крупном размере, передал фио...; а часть наркотического средства: пакет из бесцветного полимерного материала с застежкой типа «салазки» с веществом массой ... г, два пакета из бесцветного полимерного материала с веществом внутри каждого общей массой ...... г), содержащие в своем составе ...... ...), на безвозмездной основе (в в виде подарка) фио... сбыл фио..., у которого эти пакеты были изъяты сотрудниками полиции дата в период времени с время по время в ходе личного досмотра.

Не позднее время дата, фио..., фио... и фио... прибыли к 6-му подъезду дома №18 по адрес, где фио... по указанию фио..., действуя с ним по предварительной договоренности, сбыл фио... наркотическое средство (пакет с веществом), общей массой ... г, содержащее в своем составе ......, в крупном размере. фио... довести свой преступный умысел на сбыт наркотического средства до конца не смог, поскольку приобретенное им вещество, общей массой ... г, содержащее в своем составе ......, было обнаружено и изъято сотрудниками полиции в ходе обыска жилища фио... по адресу: адрес, в период времени с время по время дата.

фио... и фио..., сбыв по предварительной договоренности наркотическое средство фио..., хранили при себе наркотическое средство в целях дальнейшего незаконного сбыта по месту совместного проживания по адресу: адрес, - два пакета с наркотическим средством, содержащим в своем составе наркотическое средство ..., в крупном размере, общей массой ... но не смогли довести свой преступный умысел на сбыт наркотических средств до конца не смогли, поскольку указанное наркотическое средство в период времени с время до время дата сотрудниками полиции в ходе производства обыска в вышеуказанной квартире было обнаружено и изъято.

Подробные обстоятельства преступления, в совершении которого осужденный фио... признан виновным, изложены в приговоре суда.

В судебном заседании подсудимый фио... свою вину в совершении преступления признал частично, настаивая, что изъятое наркотическое средство сбывать не собирался, приобрел его для личного употребления.

В апелляционных жалобах осужденным и адвокатом не оспариваются фактические обстоятельства, установленные судом, выражается несогласие с осуждением за покушение на сбыт наркотических средств в крупном размере.

В апелляционной жалобе осужденный фио... выражает несогласие с приговором, считая его незаконным и необоснованным, а вину в совершении преступления недоказанной. Настаивает, что сбывать подаренное ему наркотическое средство не собирался; доказательств покушения на сбыт наркотиков в приговоре не приведено. Указывает, что изначально он задерживался по подозрению в совершении преступления, предусмотренного ч.2 ст.228 УК РФ, а затем обвинение необоснованно было изменено; ничто не свидетельствует о наличии у него умысла на сбыт наркотиков; изъятое из его дома наркотическое средство, весом ..., не доказывает попытку сбыта; масса высушенного наркотика будет в разы меньше; вес ... в данном веществе не был установлен экспертизой. Настаивает, что наркотик хранил для личного употребления. Отмечает, что он является инвалидом по зрению, которое в настоящее время значительно ухудшилось, левый глаз ослеп; просит его действия квалифицировать по ч.2 ст.228 УК РФ и назначить более мягкое наказание, не связанное с лишением свободы.

В апелляционной жалобе адвокат фио... в интересах фио... выражает несогласие с приговором, считая его незаконным и необоснованным, поскольку действия фио... квалифицированы неверно, они, по мнению защитника, должны квалифицироваться по ч.2 ст.228 УК РФ. Указывает, что фио... сам употреблял наркотики, причастность фио... к сбыту наркотиков не доказана, наркотиком фио... угостили, при этом ее подзащитный имел реальный источник дохода. Указывает, что фио... сразу в ходе обыска признал и выдал наркотические средства. Считает приговор чрезмерно суровым; указывает, что роль фио... из всех обвиняемых была наименее активной. Также указывает, что на иждивении фио... есть несовершеннолетний ребенок, он не судим, к административной ответственности не привлекался; положительно характеризуется, работал, длительное время находится в местах ограничения свободы; является инвалидом по зрению, которое в настоящее время ухудшилось. Несмотря на то, что суд применил ст.64 УК РФ при назначении наказания, считает 7-летний срок лишения свободы чрезмерно суровым. Просит приговор изменить, действия фио... квалифицировать по ч.2 ст.228 УК РФ и применить при назначении наказания положения ст.73 УК РФ.

В возражениях на апелляционные жалобы государственный обвинитель фио считает приговор суда законным и обоснованным, назначенное осужденным наказание – справедливым.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционных жалоб, заслушав позиции сторон, судебная коллегия приходит к следующему.

Фактические обстоятельства, установленные судом, основаны на исследованных в судебном заседании и изложенных в приговоре доказательствах. Вина осужденных установлена в ходе судебного разбирательства и подтверждается собранными по делу доказательствами, достоверность которых сомнения не вызывает, а именно:

-показаниями фио... в судебном заседании и на предварительном следствии по фактическим обстоятельствам дела;

-показаниями осужденных фио..., фио..., и фио... по фактическим обстоятельствам дела в судебном заседании и на предварительном следствии;

-показаниями свидетелей фио и фио (сотрудников полиции) о том, что около время дата они проезжали мимо дома 20«Б» по адрес адрес и увидели четверых молодых людей, идущих со стороны адрес. В ходе проверки документов фио... пытался убежать, но был задержан и доставлен в отдел полиции;

-показаниями свидетелей фио, фио (сотрудников полиции) о том, что дата сотрудниками полиции фио и фио был задержан фио... у дома №42 по адрес и фио. В ходе личного досмотра фио... в карманах одежды обнаружены 3 пакета с веществом красного цвета;

-показаниями свидетелей фио и фио (понятых) об обстоятельствах личного досмотра фио..., обнаружении и изъятии у него пакетов с наркотическим средством;

-показаниями свидетеля фио (сотрудника полиции), свидетелей фио, фио (понятых) о том, что на основании информации, полученной от фио..., был произведен обыск по месту жительства фио... и фио... по адресу: адрес, в ходе которого были обнаружены и изъяты 2 пакета с наркотическим средством, по поводу которых фио... пояснил, что эти пакеты он нашел в адрес и принес домой.

В ходе обыска по месту жительства фио... по адресу: адрес, фио... сразу указал, что в его квартире на нижней полке в шкафу в комнате находится пакет с наркотическим средством, который был изъят;

Помимо показаний подсудимых и свидетелей вина осужденных подтверждается материалами дела:

-рапортом полицейского фио о задержании фио...;

-протоколом личного досмотра, в ходе которого у фио... были обнаружены и изъяты 3 пакета с порошкообразным веществом красного цвета;

-справками об исследовании, согласно которых вещества, общей массой ... грамма из двух пакетов, вещество массой ... грамма из пакета, изъятые у фио..., содержат в своем составе ......;

-заключением эксперта о том, что вещество массой ... грамма, изъятое у фио..., содержит в своем составе наркотическое средство .... Также вещества, массами ... из двух пакетов, изъятые у фио..., содержат в своем составе наркотическое средство ..., в процессе проведения экспертизы израсходовано по 0,01 г от каждого вещества;

-протоколом обыска в жилище фио... по адресу: адрес, в ходе которого в шкафу на нижней полке обнаружен и изъят сверток из полимерного материала с веществом красного цвета;

-справкой об исследовании, из которой следует, что вещество, массой ... грамма, изъятое по адресу: адрес, содержит в своем составе наркотическое средство ...;

-заключением эксперта, согласно которому вещество массой ..., изъятое дата в ходе обыска в жилище по адресу: адрес, содержит в своем составе наркотическое средство ...;

-протоколом обыска в жилище фио... по адресу: адрес, в ходе которого на кухонном столе обнаружен и изъят пакет с веществом красного цвета, также на балконе обнаружен и изъят пакет с веществом красного цвета и 13 полиэтиленовых пакетов с застежками типа «салазки»;

-справками об исследовании, согласно которым вещество, массой ... грамма, изъятое по адресу: адрес, содержит в своем составе наркотическое средство ...;

-заключением эксперта о том, что в веществах, массой ..., обнаруженных и изъятых дата в ходе обыска в жилище фио... по адресу: адрес, содержится наркотическое средство ...;

-заключением эксперта, согласно которому вещества, общей массой ..., содержащие в своем составе наркотическое средство ..., изъятые у фио..., и вещество массой ...г, содержащее в своем составе наркотическое средство ..., изъятое в ходе обыска жилища фио..., одинаковы по качественному составу основного компонента, по количественному содержанию ... и по качественному составу микропримесей. Вещество массой ... г, содержащее в своем составе наркотическое средство ..., изъятое у фио..., и вещества, общей массой ... г, содержащие в своем составе наркотическое средство ..., изъятые в ходе обыска в жилище фио..., одинаковы по качественному составу основного компонента и по качественному составу микропримесей, но различны по количественному содержанию .... Вещество массой ... г, содержащее в своем составе наркотическое средство ..., изъятые у фио..., и вещества общей массой ... г, содержащие в своем составе наркотическое средство - ..., изъятые в ходе обыска в жилище фио..., одинаковы по качественному составу основного компонента и по качественному составу микропримесей, но различны по количественному содержанию ... с веществами, общей массой ..., изъятыми у фио..., и веществом массой ... г, изъятым в ходе обыска жилища фио...;

другими доказательствами, исследованными в ходе судебного заседания и приведенными в приговоре.

Суд первой инстанции надлежащим образом оценил и проанализировал все исследованные в суде доказательства, представленные стороной обвинения и стороной защиты, в их совокупности.

Все изложенные в приговоре доказательства суд, в соответствии с требованиями ст.ст.87, 88 УПК РФ, проверил, сопоставив их между собой, и каждому из них дал оценку с точки зрения относимости, допустимости и достоверности.

Выводы суда, изложенные в приговоре, основаны только на исследованных в ходе судебного разбирательства доказательствах и соответствуют им, эти доказательства полно и объективно исследованы в ходе судебного разбирательства, их анализ, как и оценка подробно изложены в приговоре.

Суд первой инстанции проверил все показания подсудимых в суде и в ходе предварительного расследования и оценил их в совокупности с другими доказательствами по делу. Как видно из приговора, суд дал всем доказательствам всестороннюю оценку, мотивировав свои выводы о предпочтении одних доказательств перед другими.

Суд первой инстанции обоснованно признал показания фио..., фио..., фио... в ходе предварительного следствия допустимыми и достоверными, мотивы, по которым суд пришел к данному выводу, представляются правильными.

Дело рассмотрено судом первой инстанции с соблюдением требований уголовно-процессуального законодательства РФ, в соответствии с принципами состязательности и равноправия сторон, показания лиц, допрошенных в суде, а также показания лиц на предварительном следствии, которые были оглашены в суде на основании УПК РФ, изложены в приговоре в соответствии с протоколом судебного заседания и материалов уголовного дела.

Однако судебная коллегия не может согласиться с квалификацией действий осужденного фио... по ч.3 ст.30, п.«г» ч.4 ст.228.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, в крупном размере, в связи со следующим.

В ходе предварительного следствия и в суде фио... отрицал наличие умысла на сбыт наркотических средств, заявлял, что хранил их с целью личного употребления. Данная версия судом в приговоре не опровергнута.

Исследованные доказательства, положенные в основу обвинения фио..., ни в отдельности, ни в их совокупности, не свидетельствуют о наличии умысла фио... на сбыт наркотических средств в крупном размере.

Так, суд первой инстанции в приговоре сослался на показания фио... в ходе предварительного следствия о том, что он и фио... в присутствии других соучастников обсуждали возможность сбыта наркотических средств, однако, согласно протоколу очной ставки, проведенной между фио... и фио..., фио... пояснил, что фио... мог этого разговора не слышать.

Исходя из обстоятельств дела, установленных судом, наркотические средства фио... приобрел у фио..., намерений сбывать не высказывал, приведенные в приговоре доказательства, в том числе большое количество приобретенного фио... наркотического средства, на что указал суд первой инстанции, учитывая обстоятельства приобретения фио... наркотического средства, не достаточно для признания фио... виновным в инкриминируемом ему преступлении.

С учетом изложенного, судебная коллегия считает необходимым переквалифицировать действия фио... с ч.3 ст.30, п.«г» ч.4 ст.228.1 УК РФ на ч.2 ст.228 УК РФ, как незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

В связи с переквалификацией действий осужденного фио... подлежит пересмотру назначенное ему наказание.

При назначении наказания фио... по ч.2 ст.228 УК РФ судебная коллегия учитывает его положительные характеристики, наличие работы, признание вины, раскаяние; смягчающие наказание обстоятельства: наличие престарелой больной матери, малолетнего ребенка, наличие инвалидности и заболеваний, вызвавших ухудшение зрения, длительное содержание осужденного фио... в условиях следственного изолятора.

Судебная коллегия также учитывает, сведения об ухудшении состояния здоровья фио..., предоставленные суду апелляционной инстанции.

Оснований для назначения наказания фио..., не связанного с изоляцией от общества и применения положений ст. ст. 64, 73 УК РФ, судебная коллегия с учетом конкретных обстоятельств совершенного преступления, не находит.

Также, с учетом конкретных обстоятельств совершения осужденным преступления, учитывая характер и степень общественной опасности совершенного преступления, суд приходит к выводу об отсутствии оснований для применения положений ст.15 ч.6 УК РФ и изменения категории совершенного фио... преступления на менее тяжкую.

В остальной части приговора суда в отношении фио... является законным и обоснованным. Вопреки доводам жалоб, нарушений уголовно-процессуального закона в ходе судебного разбирательства, влекущих отмену приговора или его изменение по иным основаниям, по делу не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389-13, 389-20 и 389-28 УПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А:

Приговор Коптевского районного суда адрес от дата в отношении Лина фио - изменить, переквалифицировать действия фио... с ч.3 ст.30, п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ на ч.2 ст.228 УК РФ, по которой назначить наказание в виде лишения свободы сроком на дата и 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Апелляционные жалобы осужденного фио..., адвоката фио... – удовлетворить частично.

В остальной части приговор в отношении фио... оставить без изменения.

Председательствующий:

Судьи:

1