Определение суда апелляционной инстанции от 06.04.2017 по делу № 33-13137/2017 от 03.04.2017

Судья: фио гр. дело № 33-13137

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

дата

Судебная коллегия по гражданским делам Московского городского суда в составе председательствующего судьи фио,

судей наименование организации, фио,

при секретаре фио,

рассмотрев в открытом судебном заседании по докладу судьи наименование организации гражданское дело по апелляционной жалобе представителя ответчика наименование организации по доверенности фио на решение Преображенского районного суда адрес от дата, которым постановлено:

Иск удовлетворить частично

Признать за фио право собственности на нежилое помещение – кадастровый номер 77:03:телефон:1940 площадью 45,3 кв.м., на 3 этаже комната 41, по адресу: Москва, адрес.

Признать за фио право собственности на нежилое помещение – кадастровый номер 77:03:телефон:1941 площадью 50,6 кв.м., на 3 этаже комната 40, по адресу: Москва, адрес.

Признать договор залога недвижимого имущества № 3 2015-025/311 от дата заключенный между наименование организации и наименование организации в части передачи в залог нежилого помещения кадастровый номер 77:03:телефон:1940 площадью 45,3 кв.м., на 3 этаже комната 41, а также нежилого помещения кадастровый номер 77:03:телефон:1941 площадью 50,6 кв.м., на 3 этаже комната 40, по адресу: Москва, адрес недействительным

Признать отсутствующим обременение, возникшее на основании договора залога недвижимого имущества № 3 2015-025/311 от дата в отношении нежилого помещения кадастровый номер 77:03:телефон:1940 площадью 45,3 кв.м., на 3 этаже комната 41, а нежилого помещения кадастровый номер 77:03:телефон:1941 площадью 50,6 кв.м., на 3 этаже комната 40, по адресу: Москва, адрес, по адресу: Москва, адрес

Взыскать с наименование организации в пользу фио денежную сумму в размере сумма

Вступившее в законную силу решение суда является основанием для внесения соответствующих изменений в ЕГРП.

В остальной части исковых требований – отказать,

У С Т А Н О В И Л А:

        Истец обратился в суд с иском к ответчику с учетом уточненного искового заявления о:

- признании права собственности за фио на нежилое помещение кадастровый номер 77:03:телефон:1940, площадью 45,3 кв.м., этаж 3, комната 41, расположенное по адресу: Москва, адрес,

- признании права собственности наименование организации на нежилое помещение кадастровый номер 77:03:телефон:1940 площадью 50,6 кв.м., этаж 3 комната 41, расположенное по адресу: Москва, адрес отсутствующим (недействительным)

- признании договора залога недвижимого имущества № 3 2015-025/311 от дата заключенный между наименование организации и наименование организации в части передачи в залог нежилого помещения кадастровый номер 77:03:телефон:1940, площадью 45,3 кв.м., этаж 3, комната 41, расположенное по адресу: Москва, адрес недействительным.

- признании обременение залогом нежилого помещения кадастровый номер 77:03:телефон:1940, площадью 45,3 кв.м., этаж 3, комната 41, расположенное по адресу: Москва, адрес отсутствующим,

- взыскании с наименование организации излишне уплаченную сумму по договору сумма, штрафа.

Также истец обратился в суд с иском к ответчикам, с учетом уточненного искового заявления о:

- признании права собственности за фио на нежилое помещение кадастровый номер 77:03:телефон:1941, площадью 50,6 кв.м., этаж 3, комната 40, расположенное по адресу: Москва, адрес,

- признании права собственности наименование организации на нежилое помещение кадастровый номер 77:03:телефон:1941, площадью 50,6 кв.м., этаж 3, комната 40, расположенное по адресу: Москва, адрес отсутствующим (недействительным)

- признании договора залога недвижимого имущества № 3 2015-025/311 от дата заключенный между наименование организации и наименование организации в части передачи в залог нежилого помещения кадастровый номер 77:03:телефон:1941, площадью 50,6 кв.м., этаж 3, комната 40, расположенное по адресу: Москва, адрес недействительным.

- признании обременение залогом нежилого помещения кадастровый номер 77:03:телефон:1941, площадью 50,6 кв.м., этаж 3, комната 40, расположенное по адресу: Москва, адрес отсутствующим, исключить запись об обременении из реестра,

- взыскании с наименование организации излишне уплаченную сумму по договору сумма, штрафа.

На основании определения суда, гражданские дела были объединены в одно производство.

Требования истец мотивирует тем, что истец дата заключил с наименование организации предварительный договор купли-продажи апартамента по условиям которого стороны обязались в будущем заключить договор купли-продажи апартамента, согласно которому ответчик обязался передать в собственность истцу, а истец обязался принять в собственность и оплатить недвижимое имущество. Договор залога истцу представлен не был, несмотря на уведомление, указанное в п. 1.2 договора. Основной договор должен был быть заключен не позднее дата при условии оплаты истцом обеспечительного платежа и получения продавцом соответствующих документов, необходимых для регистрации перехода права собственности и снятия залога с апартамента. Цена договора определена сторонами в сумме сумма. По условиям договора ответчик обязался собрать комплект документов, необходимых для регистрации права собственности на апартамент и в течение 10 рабочих дней с даты полной оплаты истцом цены апартамента подать совместно с истцом в регистрирующие органы заявление, при этом обязался не заключать предварительные и основные договора купли-продажи апартамента с третьими лицами. Срок заключения основного договора был изменен дополнительным соглашением на дата при условии выполнения истцом обязательств по оплате обеспечительного платежа и получения ответчиком необходимых документов для регистрации перехода права собственности истца и снятия залога апартамента. дата между истцом и наименование организации было заключено соглашение, согласно которому ответчик обязался передать в собственность истцу апартамент, который был передан истцу для проведения ремонтных работ, при этом отсутствует указание о залоге, помещение передано свободным от обременений. Истец заключил договор по эксплуатации апартамента, стал оплачивать коммунальные и эксплуатационные платежи, фактически пользования помещением. Ответчик нарушил условия договора, получив полную стоимость апартамента и документы о собственности, не передав апартамент в собственность истца. Не известив истца, ответчик заключил с наименование организации договор залога недвижимого имущества, однако данного права не было предусмотрено ни условиями предварительного договора, ни дополнительными соглашениями, чем нарушил права истца.

Судом постановлено изложенное выше решение, об отмене которого просит представителя ответчика наименование организации по доверенности фио по доводам апелляционной жалобы, ссылаясь на допущенные нарушения норм материального права.

В заседание судебной коллегии представители ответчика наименование организации по доверенности фио, фио явились, поддержали доводы апелляционной жалобы.

В заседание судебной коллегии представитель истца фио по доверенности фио явился, возражал против доводов апелляционной жалобы.

Иные участники в суд апелляционной инстанции не явились, извещены о месте и времени рассмотрения дела надлежащим образом.

Выслушав явившихся участников процесса, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив материалы дела, судебная коллегия приходит к следующему.

Разрешая по существу заявленные требования, суд первой инстанции руководствовался положениями ст.ст. 1, 8, 10, 154, 160, 168, 218, 309, 310, 421, 429, 431, 432, 434, 457, 549, 550, 551, 558 ГК РФ, ч.1 ст. 4 ФЗ от дата № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации».

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, дата между наименование организации и фио был заключен предварительный договор купли-продажи апартамента (л.д.12 т.1).

Согласно п. 1.1 договора, стороны обязуются в будущем заключить договор купли-продажи апартамента, согласно которому Продавец обязуется передать в собственность Покупателю, а Покупатель обязуется принять в собственность и оплатить недвижимое имущество, находящееся по адресу: Москва, адрес, общей (ориентировочной) площадью 45,3 кв.м. на 3 этаже, ком. 41 (лот № 96).

Согласно п. 1.2 договора покупатель уведомлен, что на момент заключения Предварительного договора Апартамент находится в залоге.

Согласно п. 1.4 договора основной договор должен быть заключен сторонами не позднее дата при условии выполнения Покупателем обязательств по оплате Обеспечительного платежа, а также в случае получения Продавцом соответствующих документов на Апартамент, необходимых для регистрации перехода права собственности на Покупателя и снятия залога с Апартамента.

Общая (продажная) цена Апартамента составляет сумму в размере сумма (п. 2.1 договора), оплата которой производится Покупателем в течение 5 рабочих дней с момента подписания Основного договора путем перечисления денежных средств на расчетный счет Продавца. Общая цена договора подлежит уточнению сторонами в основном договоре. (п. 2.2 договора).         До заключения Основного договора Покупатель перечисляет продавцу на расчетный счет в качестве обеспечения исполнения своих обязательств Обеспечительный платеж в размере сумма, в течение 3 рабочих дней с даты подписания Предварительного договора. Покупателю предоставляется рассрочка на оплату денежных средств в размере сумма на 12 календарных месяцев (п 2.3.2 договора).

По условиям договора Продавец обязуется передать апартамент Покупателю в установленном Основным договором порядке. Собрать комплект документов, необходимых для регистрации перехода права собственности на Апартамент и в течение 10 рабочих дней с даты полной оплаты Покупателем Общей (продажной) цены Апартамента, подать его совместно с Покупателем в регистрирующие органы. Осуществить после подписания Основного договора и полной оплаты Покупателем Общей цены, все необходимые действия для государственной регистрации перехода права собственности на Апартамент к Покупателю.

Согласно п. 3.1.4 Продавец обязался не заключать предварительные и/или основные договоры купли-продажи Апартамента с третьими лицами.

По условиям Дополнительного соглашения № 2 к предварительному договору от дата стороны договорились, что все платежи по предварительному договору за период с дата по дата осуществляются по курсу сумма за сумма. (л.д.16 т.1)

дата стороны подписали Дополнительное соглашение № 3 к предварительному договору, согласно которому п. 1.2 договора изложен в следующей редакции: покупатель уведомлен, что на момент заключения Предварительного договора Апартамент находится в залоге и в любой момент после заключения Предварительного договора может находится в залоге до заключения Сторонами Основного договора.

П. 1.3 изложен в следующей редакции – основной договор должен быть заключен Сторонами не позднее дата при условии выполнения Покупателем обязательств по оплате Обеспечительного платеж. а также получения продавцом соответствующих документов на апартамент, необходимых для регистрации перехода права собственности на покупателя и снятия залога с апартамента

Общая (продажная) цена Апартамента составляет сумму в размере сумма Цена подлежит уточнению сторонами в основном договоре.

П. 2.3 договора изложен в следующей редакции до заключения Основного договора Покупатель перечисляет Продавцу на расчетный счет в качестве обеспечения исполнения своих обязательств по заключению Основного договора Обеспечительный платеж в размере сумма В срок до дата

дата стороны подписали Соглашение, согласно п. 2 которого, до наступления указанного в п. 4.1 Предварительного договора срока, Продавец передает Покупателю Апартамент для проведения ремонтных работ. Подписанием настоящего Соглашения подтверждается факт передачи Апартамента Продавцом Покупателю. Датой передачи Апартамента считается дата подписания настоящего Соглашения. (л.д.21 т.1).

Согласно п. 1.1 договора, стороны обязуются в будущем заключить договор купли-продажи апартамента согласно которому Продавец обязуется передать в собственность Покупателю, а Покупатель обязуется принять в собственность и оплатить недвижимое имущество, находящееся по адресу: Москва, адрес, общей (ориентировочной) площадью 44,5 кв.м. на 3 этаже, ком. 40 (лот № 95).

Согласно п. 1.2 договора покупатель уведомлен, что на момент заключения Предварительного договора Апартамент находится в залоге.

Согласно п. 1.4 договора, основной договор должен быть заключен сторонами не позднее дата при условии выполнения Покупателем обязательств по оплате Обеспечительного платежа, а также в случае получения Продавцом соответствующих документов на Апартамент, необходимых для регистрации перехода права собственности на Покупателя и снятия залога с Апартамента.

 Общая (продажная) цена Апартамента составляет сумму в размере сумма (п. 2.1 договора), оплата которой производится Покупателем в течение 5 рабочих дней с момента подписания Основного договора путем перечисления денежных средств на расчетный счет Продавца. Общая цена договора подлежит уточнению сторонами в основном договоре. (п. 2.2 договора).

До заключения Основного договора Покупатель перечисляет продавцу на расчетный счет в качестве обеспечения исполнения своих обязательств Обеспечительный платеж в размере сумма, в течение 3 рабочих дней с даты подписания Предварительного договора. Покупателю предоставляется рассрочка на оплату денежных средств в размере сумма на 12 календарных месяцев (п. 2.3.2 договора).

По условиям договора Продавец обязуется передать апартамент Покупателю в установленном Основным договором порядке. Собрать комплект документов, необходимых для регистрации перехода права собственности на Апартамент и в течение 10 рабочих дней с даты полной оплаты Покупателем Общей (продажной) цены Апартамента, подать его совместно с Покупателем в регистрирующие органы. Осуществить после подписания Основного договора и полной оплаты Покупателем Общей цены, все необходимые действия для государственной регистрации перехода права собственности на Апартамент к Покупателю.

дата стороны подписали Дополнительное соглашение № 2 к предварительному договору, согласно которому п. 1.2 договора изложен в следующей редакции: покупатель уведомлен, что на момент заключения Предварительного договора Апартамент находится в залоге и в любой момент после заключения Предварительного договора может находится в залоге до заключения Сторонами Основного договора.

П. 1.3 изложен в следующей редакции – основной договор должен быть заключен Сторонами не позднее дата при условии выполнения Покупателем обязательств по оплате Обеспечительного платежа, а также получения продавцом соответствующих документов на апартамент, необходимых для регистрации перехода права собственности на покупателя и снятия залога с апартамента.

Общая (продажная) цена Апартамента составляет сумму в размере сумма Цена подлежит уточнению сторонами в основном договоре.

П. 2.3 договора изложен в следующей редакции до заключения Основного договора Покупатель перечисляет Продавцу на расчетный счет в качестве обеспечения исполнения своих обязательств по заключению Основного договора Обеспечительный платеж в размере сумма В срок до дата (л.д.167 т.1)

дата стороны подписали Соглашение № 95, согласно п. 2 которого, до наступления указанного в п. 4.1 Предварительного договора срока, Продавец передает Покупателю Апартамент для проведения ремонтных работ. Подписанием настоящего Соглашения подтверждается факт передачи Апартамента Продавцом Покупателю. Датой передачи Апартамента считается дата подписания настоящего Соглашения. (л.д.171 т.1)

Согласно свидетельству о государственной регистрации права от дата собственником нежилого помещения площадью 50,6 кв.м. на 3 этаже комната 40 по адресу: Москва, адрес является наименование организации на основании договора купли-продажи от дата, о чем сделана запись дата (л.д.173 т.1)

фио оплатил обеспечительный платеж по договору в полном объеме в размере что подтверждается платежными документами, имеющимися в материалах дела, а также справкой наименование организации об отсутствии претензий по оплате обеспечительного платежа (л.д.179-199 т.1)

дата между наименование организации и наименование организации был заключен договор залога недвижимого имущества № 3 2015-025/311 согласно которому ответчик, как залогодатель, в обеспечение надлежащего исполнения всех обязательств наименование организации перед залогодержателем по кредитному договору № 2013-Ф2/025 от дата с учетом Дополнительных соглашений, заключенным между должником и залогодержателем, передает в залог залогодержателю в порядке и на условиях, предусмотренных настоящим договором, имущество:

- помещение, назначение: нежилое, общей площадью 50,6 кв.м., этаж 3, номера на поэтажном плане: этаж 3 – комната 40, принадлежащее залогодателю на праве собственности, расположенное по адресу: Москва, адрес

- помещение, назначение: нежилое, общей площадью 45,3 кв.м., этаж 3, номера на поэтажном плане: этаж 3 – комната 41, принадлежащее залогодателю на праве собственности, расположенное по адресу: Москва, адрес (л.д.92 т.1).

Согласно п. 2.7, 3.1 договора, залогодатель подтверждает и гарантирует, что на момент подписания настоящего договора Предмет договора не обременен правами третьих лиц, в том числе не передан в аренду, не заложен, не арестован, не подлежит удержанию, не является предметом исков третьих лиц (л.д.100 т.1).

 Данный договор залога зарегистрирован в Управлении Росреестра по Москве дата

 Согласно письму от дата, ответчик известил истца, что не может в настоящее время заключить договор купли-продажи на нежилые помещения, в связи с обременениями их залоговыми обязательствами по договору залога недвижимого имущества (л.д.179 т.2)

На основании решения Арбитражного суда адрес от дата, в отношении наименование организации открыто конкурсное производство сроком на 6 месяцев (л.д.167 т.2)

Согласно выписки из ЕГРП, собственником вышеуказанных спорных нежилых помещений является наименование организации (л.д.180 т.2), зарегистрировано ограничение (обременение) права в виде ипотеки в пользу наименование организации.

Истцу фактически переданы вышеуказанные нежилые помещения, он ими фактически пользуется.

Согласно представленной истцом справоке от наименование организации, он является собственником нежилых помещений – апартаментов 95 и 96 по адресу: Москва, адрес,и производит оплату эксплуатационных и коммунальных услуг с дата по настоящее время. Задолженности не имеет.

Суд, руководствуясь действующим законодательством и исходя из того, что поскольку истцом надлежащим образом и в полном объеме исполнены принятые на себя обязательства, предусмотренные предварительным договором, а ответчик уклоняется от исполнения обязательств по заключению основного договора купли-продажи нежилого помещения в установленный срок, приходит к выводу о том, что за истцом должно быть признано право собственности на недвижимое имущество.

Суд также указал, что при заключении предварительного договора истец имел намерение приобрести товар (нежилое помещение) исключительно для личных, семейных, домашних нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. Таким образом, на истца распространяется действие Закона Российской Федерации "О защите прав потребителей", что обеспечивает ему дополнительную правовую защиту.

Кроме того, Суд признал указал, согласно п. 1.2 предварительного договора купли-продажи апартамента заключенного истцом с наименование организации следует, что покупатель уведомлен, что на момент заключения договора апартамент находится в залоге. Информация о том, что имущество находится в залоге указано также в дополнительном соглашении к предварительному договору. Между тем, в данных документах отсутствует указание на номер и дату договора, информация о залогодержателе, сроках его заключения.

Кроме того, согласно п. 3.1.4 Продавец обязался не заключать предварительные и/или основные договоры купли-продажи Апартамента с третьими лицами.

При заключении дополнительного соглашения с истцом, указано о заключении основного договора сторонами не позднее дата в случае получения документов, необходимых для снятия залога с Апартамента.

Между тем, на момент заключения предварительного договора купли-продажи, спорные апартаменты не находились в залоге, что также подтверждается выпиской из ЕГРП.

Договор залога недвижимого имущества заключен наименование организации с наименование организации дата

При этом в нарушение п. 2.7, 3.1 договора залога, наименование организации не уведомило банк, что на момент подписания договора залога спорное имущество обремено правами третьих лиц.

 Суд также учел то обстоятельство, что на момент заключения договора залога от дата ответчик наименование организации знал о своих обязательствах перед фио по предварительному договору купли-продажи апартамента, несмотря на это, совершил действия, направленные на передачу объекта в залог, что повлекло негативные правовые последствия для участников сделки (истца), в частности в виде возможного обращения взыскания на заложенное имущество.

Таким образом, суд признал договор залога недвижимого имущества № 3 2015-025/311 от дата заключенный между наименование организации и наименование организации в части передачи в залог нежилого помещения кадастровый номер 77:03:телефон:1940 площадью 45,3 кв.м., на 3 этаже комната 41, а также нежилого помещения кадастровый номер 77:03:телефон:1941 площадью 50,6 кв.м., на 3 этаже комната 40, по адресу: Москва, адрес недействительным, и отсутствующим обременение, возникшее на основании договора залога недвижимого имущества.

Требования о взыскании переплаченных по договору денежных средств суд счел подлежащими удовлетворению частично, указав, что согласно справке от дата, у фио имеется переплата по предварительному договору купли-продажи недвижимости от дата в размере сумма (л.д.119 т.1). С учетом курса ЦБ РФ на дату подачи иска (дата – сумма сумма) денежная сумма, подлежащая взысканию составляет сумма

Между тем, судебная коллегия полагает решение суда подлежащим отмене и направлению в суд первой инстанции на новое рассмотрение по следующим основаниям.

В силу ст. 328 ГПК РФ по результатам рассмотрения апелляционных жалобы, представления суд апелляционной инстанции вправе:

1) оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционные жалобу, представление без удовлетворения;

2) отменить или изменить решение суда первой инстанции полностью или в части и принять по делу новое решение;

3) отменить решение суда первой инстанции полностью или в части и прекратить производство по делу либо оставить заявление без рассмотрения полностью или в части;

4) оставить апелляционные жалобу, представление без рассмотрения по существу, если жалоба, представление поданы по истечении срока апелляционного обжалования и не решен вопрос о восстановлении этого срока.

Согласно пункту 1 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от дата № 11 «О подготовке гражданских дел к судебному разбирательству» подготовка дел к судебному разбирательству является самостоятельной стадией гражданского процесса, имеющей целью обеспечить правильное и своевременное их рассмотрение и разрешение, и обязательна по каждому гражданскому делу (статья 147 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации), задачами которой являются, в том числе разрешение вопроса о составе лиц, участвующих в деле, и других участников процесса (абзац 4 статьи 148 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации).

Пленум Верховного Суда Российской Федерации в пункте 17 своего Постановления от дата № 11 «О подготовке гражданских дел к судебному разбирательству» разъяснил, что возможность участия тех или иных лиц в процессе по конкретному делу определяется характером спорного правоотношения и наличием материально-правового интереса. Поэтому определение возможного круга лиц, которые должны участвовать в деле, начинается с анализа правоотношений и установления конкретных носителей прав и обязанностей. С учетом конкретных обстоятельств дела судья разрешает вопрос о составе лиц, участвующих в деле, то есть о сторонах, третьих лицах - по делам, рассматриваемым в порядке искового производства; заявителях, заинтересованных лицах - по делам особого производства и по делам, вытекающим из публичных правоотношений, а также об участниках, содействующих рассмотрению дела, - представителях сторон и третьих лиц, экспертах, специалистах, переводчиках, свидетелях. Судом данные требования выполнены не были.

Постановлением Правительства Москвы от дата № 139-ПП строение, расположенное по адресу: адрес, внесено в перечень объектов недвижимого имущества, созданных на земельных участках, не предоставленных (не отведенных) для целей строительства (реконструкции), и (или) при отсутствии разрешения на строительство, в отношении которых зарегистрировано право собственности и (или) сведения о которых внесены в установленном порядке в государственный кадастр недвижимости, утвержденный Постановлением Правительства Москвы от дата № 819-ПП «Об утверждении Положения о взаимодействии органов исполнительной власти адрес при организации работы по выявлению и пресечению незаконного (нецелевого) использования земельных участков».

Согласно п. 2.2 данного Постановления, Департамент городского имущества адрес в отношении объектов недвижимого имущества, указанных в пункте 1.2 настоящего постановления, в срок до дата, а при актуализации перечня объектов недвижимого имущества, указанных в пункте 1.2 настоящего постановления, в течение одного месяца с даты актуализации заявляет в суд соответствующие требования. Департамент городского имущества адрес при обращении в суд заявляет требование о предоставлении истцу права сноса с привлечением соответствующего государственного учреждения адрес самовольной постройки (освобождения земельных участков) за счет ответчика в случае неисполнения судебного акта в течение месяца с момента его вступления в законную силу.

Как следует из материалов дела, на момент рассмотрения дела в суде первой инстанции, суд и лица, участвующие в деле, обладали информацией о включении здания, в котором находится помещение, приобретенное истцом, в перечень Постановления Правительства адрес № 819 от дата

Кроме того, в ходе рассмотрения дела судом апелляционной инстанции из объяснений сторон установлено, что в производстве Арбитражного суда адрес находится гражданское дело по иску Правительства адрес, Департамента городского имущества адрес к наименование организации о признании здания по адресу: адрес самовольной постройкой, об обязании снести самовольную постройку.

Согласно информации, размещенной на официальном сайте Арбитражного суда адрес, определением от дата исковое заявление Правительства адрес, Департамента городского имущества адрес к наименование организации о признании здания по адресу: адрес самовольной постройкой, об обязании снести самовольную постройку принято к производству, к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований, привлечено наименование организации.

В последующем определениями Арбитражного суда адрес дело было неоднократно отложено, к участию в деле были привлечены в качестве третьих лиц фио, фио, фио, фио, фио, фио, фио, наименование организации. В настоящее время судебное разбирательство отложено на дата

Согласно разъяснениям, изложенным в пункте 26 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ № 10/22, рассматривая иски о признании права собственности на самовольную постройку, суд устанавливает, допущены ли при ее возведении существенные нарушения градостроительных и строительных норм и правил, создает ли такая постройка угрозу жизни и здоровью граждан. С этой целью суд при отсутствии необходимых заключений компетентных органов или при наличии сомнения в их достоверности вправе назначить экспертизу по правилам процессуального законодательства. Отсутствие разрешения на строительство само по себе не может служить основанием для отказа в иске о признании права собственности на самовольную постройку. Если иное не установлено законом, иск о признании права собственности на самовольную постройку подлежит удовлетворению при установлении судом того, что единственными признаками самовольной постройки являются отсутствие разрешения на строительство и/или отсутствие акта ввода объекта в эксплуатацию, к получению которых лицо, создавшее самовольную постройку, предпринимало меры.

Данные разъяснения судом оставлены без внимания.

Из содержания положений статьи 327 ГПК РФ следует, что рассмотрению дела в апелляционной инстанции должно предшествовать первичное рассмотрение дела судом первой инстанции. При этом, суд апелляционной инстанции рассматривает ранее рассмотренное дело с учетом доводов и возражений, представленных сторонами в отношении решения, постановленного по результатам рассмотрения спора по существу. Рассмотрение спора по существу предполагает определение, исследование и установление судом фактических обстоятельств дела и изложение судом своих выводов об этих обстоятельствах.

Следовательно, отсутствие первичного рассмотрения дела по существу спора исключает возможность рассмотрения дела по существу спора в апелляционном порядке.

Вместе с тем, разрешая заявленные истцом требования о признании права собственности на нежилое помещение, суд оставил без внимания факт нахождения в производстве Арбитражного суда адрес иска о сносе постройки, не исследовал данное обстоятельство и отношение к нему лиц, участвующих в деле, не разрешил вопрос о привлечении к участию в деле Правительства адрес и адрес Москвы, чьи права затронуты решением, в связи с чем повторное рассмотрение дела в суде апелляционной инстанции является невозможным.

Таким образом, обжалуемое решение подлежит отмене, а дело направлению в суд первой инстанции для рассмотрения по существу.

 Руководствуясь ст. ст. 327-330 ГПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А:

░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░ ░░ ░░░░ ░░░░░░░░.

░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░.

░░░░░░░░░░░░░░░░░░░░:

░░░░░: