Решение от 06.05.2019 по делу № 33а-2834/2019 от 15.04.2019

Председательствующий: Костючко Ю.С. Дело № 33а-2834/2019

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

Судебная коллегия по административным делам Омского областного суда в составе:

председательствующего Латышенко Н.Ф.,

судей областного суда Усовой Е.И., Фрид Е.К.,

при секретаре СЕКРЕТАРЬ,

рассмотрела в судебном заседании     06 мая 2019 года дело по апелляционной жалобе ФИО6 на решение Большереченского районного суда Омской области от <...>, которым в удовлетворении требований ФИО6 к Администрации Большереченского городского поселения Большереченского муниципального района Омской области о признании решения об отказе в выдаче разрешения на условно разрешенный вид использования земельного участка незаконным, возложении обязанности по предоставлению разрешения на условно разрешенный вид использования земельного участка «магазины» отказано.

Заслушав доклад судьи Омского областного суда Латышенко Н.Ф., судебная коллегия

установила:

ФИО6 обратилась с административным иском в суд к Администрации Большереченского городского поселения Большереченского муниципального района Омской области о признании решения об отказе в выдаче разрешения на условно разрешенный вид использования земельного участка незаконным, возложении обязанности по устранению допущенных нарушений.

В обоснование требований указала, что является собственником земельного участка с кадастровым номером № <...>, расположенным по адресу <...>, из земель населенных пунктов с разрешенным видом использования для ИЖС.

<...> она обратилась в Администрацию Большереченского городского поселения Большереченского муниципального района Омской области с заявлением о предоставлении разрешения на условно разрешенный вид использования указанного земельного участка – «магазины».

<...> в указанном ей было отказано со ссылкой на принятие данного решения на публичных слушаниях. Основание - часть земельного участка располагается в охранной зоне электроэнергетики, где размещение объектов не допускается.

Полагала указанный отказ незаконным, нарушающим ее права на распоряжение принадлежащим ею земельным участком. Отмечала на допущенные нарушения при проведении публичных слушаний, отсутствии каких-либо сведений о проведении таких слушаний. Кроме того, указывала, что в ЕГРН отсутствуют какие-либо сведения об охранной зоне электроэнергетики и обременениях на спорном земельном участке. Также само по себе расположение охранных зон должно рассматриваться при выдаче разрешения на строительство, о чем в настоящий момент вопрос не стоит. Также отмечала, что прилегающий к ее земельному участку участок уже имеет условно разрешенный вид использования «для размещения объектов торговли».

На основании изложенного просила признать незаконным и отменить решение Администрации Большереченского городского поселения Большереченского муниципального района Омской области № <...> от <...> об отказе в предоставлении разрешения на условно разрешенный вид использования принадлежащего ей земельного участка; обязать устранить допущенные нарушения путем предоставления такого разрешения.

Административный истец ФИО6 в судебном заседании исковые требования поддержала.

Представитель административного ответчика ФИО1 просил в удовлетворении требований отказать.

Представитель заинтересованного лица ПАО «<...>» - «Омскэнерго» ФИО2 указал на допустимость строительства на спорном земельном участке.

Судом постановлено изложенное выше решение.

В апелляционной жалобе ФИО6 просит решение суда отменить, принять новое. Указывает, что изменение разрешенного вида использования земельного участка на условно разрешенный «магазины» не причинит ущерба окружающей среде и не нарушит права и законные интересы иных лиц. Отмечает, что указание суда на площадь спорного земельного участка 558 кв.м ошибочно. Вне охранной зоны находится большая часть земельного участка (374 кв.м), использование которого под строительство объекта капитального строительства (магазин) и использование с видом разрешенного использования «магазины» действующим законодательством не запрещено. Выводы кадастрового инженера об обратном правового обоснования не имеют, поскольку п. 10 Правил установления охранных зон объектов электросетевого хозяйства и особых условий использования земельных участков, расположенных в границах таких зон, не исключает строительство в пределах охранной зоны зданий, сооружений по письменному решению о согласовании данного строительства сетевой организацией. Суд необоснованно не принял во внимание показания представителя Большереченского РЭС, который подтвердил указанную позицию. Также отмечает, что вывод суда о том, что часть земельного участка административного истца расположена в охранной зоне ЛЭП, проходящей вдоль него, не основан на надлежащих доказательствах по делу. Вместе с тем в документах государственного кадастрового учета на земельный участок сведения об установлении охранной зоны вдоль воздушной ЛЭП и ее границах не имеется.

Лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещены о времени и месте рассмотрения дела в апелляционном порядке.

Проверив материалы дела, обсудив доводы жалобы, заслушав ФИО6, её представителя ФИО3, судебная коллегия находит решение суда подлежащим отмене как постановленного с нарушением норм материального права и процессуального права.

Виды разрешенного использования земельных участков, в том числе условно разрешенные виды использования, устанавливаются градостроительным регламентом (пункт 9 статьи 1, статьи 37 ГрК РФ), которым определяется правовой режим земельных участков, равно как и всего, что находится над и под поверхностью земельных участков и используется в процессе их застройки и последующей эксплуатации объектов капитального строительства (пункт 2 статьи 85 ЗК РФ, часть 1 статьи 36 ГРК РФ).

Физическое или юридическое лицо, заинтересованное в предоставлении разрешения на условно разрешенный вид использования земельного участка или объекта капитального строительства (далее - разрешение на условно разрешенный вид использования), направляет заявление о предоставлении разрешения на условно разрешенный вид использования в комиссию (часть 1 статьи 39 ГрК РФ).

Проект решения о предоставлении разрешения на условно разрешенный вид использования подлежит рассмотрению на общественных обсуждениях или публичных слушаниях, проводимых в порядке, установленном статьей 5.1 настоящего Кодекса, с учетом положений настоящей статьи (часть 2 статьи 39 ГрК РФ).

Согласно выписке из ЕГРН от <...> земельный участок с кадастровым номером № <...>, местоположением: <...>, площадью 558 +/- 9 кв.м., относящийся к землям населенных пунктов, с видом разрешенного использования для индивидуального жилищного строительства, поставлен на кадастровый учет <...>, принадлежит по праву собственности ФИО4 с <...> (л.д. 7-10).

Доводы апелляционной жалобы ФИО6 о неправильном указании судом площади земельного участка со ссылкой на договор купли-продажи и выписку из ЕГРН от <...>, опровергаются вышеуказанной выпиской, содержащей сведения об уточнении местоположения границ и площади земельного участка, внесенных <...>.

Как следует из материалов дела, <...> ФИО6 обратилась в Администрацию Большереченского городского поселения с заявлением о предоставлении разрешения на условно разрешенный вид использования земельного участка с кадастровым номером № <...>, находящийся по адресу: <...>, в территориальной зоне ЖЗ 02, под магазин (л.д. 11).

Согласно поданному заявлению ФИО6 постановлением Главы Администрации Большереченского городского поселения Большереченского муниципального района Омской области от <...> № <...> было назначено проведение публичных слушаний на <...> (л.д. 80).

На основании заключения о результатах публичных слушаний по вопросу о предоставлении разрешения на условно разрешенный вид использования комиссия осуществляет подготовку рекомендаций о предоставлении разрешения на условно разрешенный вид использования или об отказе в предоставлении такого разрешения с указанием причин принятого решения и направляет их главе местной администрации (часть 8 статьи 39 ГрК РФ).

В соответствии с протоколом публичных слушаний от <...>, предметом их обсуждения являлся проект постановления Главы Большереченского городского поселения о предоставлении условно разрешенного вида использования земельного участка с кадастровым номером № <...> (зона среднеэтажной жилой застройки (ЖЗ 02) «магазины», который был отклонен комиссией на основании статьи 23 Правил землепользования и застройки Большереченского городского поселения Большереченского муниципального района Омской области, утв. решением Совета муниципального образования от <...> № <...> (далее Правила), в связи с тем, что часть участка попадает в охранную зону электроэнергетики, установленную в порядке действующего законодательства, где размещение объектов не допускается (л.д. 13-14).

На основании указанных рекомендаций глава местной администрации в течение трех дней со дня поступления таких рекомендаций принимает решение о предоставлении разрешения на условно разрешенный вид использования или об отказе в предоставлении такого разрешения (часть 9 статьи 39 ГрК РФ). Ответом и.о. Главы Большереченского городского поселения от <...> за № <...> ФИО5 сообщено, что в выдаче разрешения на условно разрешенный вид использования земельного участка большинством голосов участников публичных слушаний отказано поскольку, часть земельного участка попадает в охранную зону электроэнергетики, установленную в порядке действующего законодательства, где размещение объектов не допускается (л.д. 17).

Отказывая в удовлетворении исковых требований ФИО6 к Администрации Большереченского городского поселения Большереченского района Омской области о признании незаконным решения об отказе в предоставлении разрешения на условно разрешенный вид использования земельного участка, оформленного ответом от <...>, суд пришел к выводу о том, что согласно статье 23 Правил не допускается условно разрешенный вид использования земельного участка в жилой зоне среднеэтажной застройки под магазины в охранных зонах, установленных действующим законодательством, что правильным не является.

Как следует из материалов дела земельный участок с кадастровым номером № <...>, находящийся по адресу: <...>, согласно Правилам располагается в территориальной зоне ЖЗ 02 «зона среднеэтажной жилой застройки», градостроительным регламентом которой к условно разрешенному виду использования отнесено в том числе размещение магазинов (статья 23 Правил).

Таким образом, вывод суда о том, что согласно статье 23 Правил не допускается условно разрешенный вид использования земельного участка в жилой зоне среднеэтажной застройки под магазины, основан на неправильном применении норм материального права регулирующих заявленный спор.

То обстоятельство, что согласно статье 23 Правил установлено ограничение использования земельных участков и объектов капитального строительства в виде недопущения размещения в санитарно - защитных и охранных зонах, установленных в предусмотренном действующем законодательством порядке, судебная коллегия отмечает следующее.

Согласно заключению кадастрового инженера, составленного по итогам выездного судебного заседания от <...>, часть земельного участка (217 кв.м.) с кадастровым номером № <...> подпадает под охранную зону ВЛ-10квВ (л.д. 130-132).

В соответствии с пунктом 10 Порядка установления охранных зон объектов электросетевого хозяйства и особых условий использования земельных участков, расположенных в границах таких зон, утвержденного постановлением Правительства РФ от <...> № <...> (далее - Правила № <...>), в пределах охранных зон без письменного решения о согласовании сетевых организаций юридическим и физическим лицам запрещаются, в том числе, строительство, капитальный ремонт, реконструкция или снос зданий и сооружений.

Для получения письменного решения о согласовании осуществления действий, предусмотренных пунктом 10 Правил № <...>, заинтересованные лица обращаются с письменным заявлением к сетевой организации (ее филиалу, представительству или структурному подразделению), ответственной за эксплуатацию соответствующих объектов электросетевого хозяйства, не позднее чем за 15 рабочих дней до осуществления необходимых действий.

Представитель ПАО «<...>» - «<...>» ФИО2 в судебном заседании от <...> пояснил, что строительство на земельном участке, принадлежащем истцу, допустимо, для чего необходимо обращение для разрешения на строительство в Большереченскую РЭС (л.д. 149).

Таким образом, установление охранной зоны, влечет ограничения в использовании земельного участка в соответствующей части, которые не является императивными, поскольку истец вправе использовать земельный участок, подпадающий в охранную зону, по его назначению, при соблюдении условий, предусмотренных Правилами № <...>.

Несогласие ФИО6 с прохождением по принадлежащему ей земельному участку охранной зоны объективного подтверждения не имеет.

Кроме того, судом не обращено внимание, что в соответствии со статьей 23 Правил к основным видам разрешенного использования земельных участков, входящих в состав территориальной зоны «среднеэтажной жилой застройки», относятся малоэтажная многоквартирная жилая застройка, среднеэтажная жилая застройка, дошкольное, начальное и среднее общее образование, для которых также установлено ограничение в виде в виде недопущения размещения объектов в санитарно - защитных и охранных зонах, установленных в предусмотренном действующем законодательством порядке.

Следуя рассуждениям суда, комиссии, и.о. главы Большереченского городского поселения Большереченского муниципального района Омской области, любое строительство на земельном участке истца, в том числе и по основным видам разрешенного использования возможным не является, в том числе и на части, не подпадающей в охранную зону.

░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░, ░░░ ░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░ 2 ░░░ ░░, ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░ ░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░. ░░░░░░░, ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░, ░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░, ░░░ ░░░░░░░░ ░ ░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░.

░░░░ ░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░.

░░░░░ ░░░░░░░ ░░ ░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░, ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░.

░░░░░░░ ░.░. ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░ ░░░6 ░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░░░.

░ ░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░6, ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░.

░░░░░ ░░░░░░░, ░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░ ░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░, ░░░ ░ ░░░░ ░░░░░░ 3 ░░░░░ 2 ░ ░░░░░░ 3 ░░░░░ 3 ░░░░░░ 310 ░░░ ░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░.

░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░.░. ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░ ░░ ░░░░░░ ░░░6 ░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ № <...> «░░░░░░░░», ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░ <...>.

░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░6 ░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░ ░. 1 ░. 2 ░░. 227 ░░░ ░░ ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░ ░░░░ ░░ ░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░6 ░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ № <...>, ░░░░░░░░░░░░░░░: <...>, «░░░░░░░░», ░ ░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░, ░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░, ░ ░░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░ «░░░░░░░░».

░░ ░░░░░░░░ ░░░░░ 1 ░░░░░░ 111 ░░░ ░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░ ░░░6 ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ 450 ░░░░░░.

░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ 308 - 311 ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░, ░░░░░░░░ ░░░░░░░░

░░░░░░░░░░:

░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░ ░░ <...> ░░░░░░░░, ░░░░░░░ ░░ ░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░.

░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░.░. ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░ ░░ ░░░░░░ ░░░6 ░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ № <...> «░░░░░░░░», ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░ <...>.

░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░ ░░░░ ░░ ░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░6 ░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ № <...>, ░░░░░░░░░░░░░░░: <...>, «░░░░░░░░», ░ ░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░, ░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░, ░ ░░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░ «░░░░░░░░».

░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░ ░░░6 ░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ <...> ░░░░░░.

░░░░░░░░░░░░░░░░░░░░

░░░░░