Решение по делу № 2-82/2018 (2-2666/2017;) ~ М-2233/2017 от 20.09.2017

Р Е Ш Е Н И Е

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

г. Клин 21 февраля 2018 года

Клинский городской суд Московской области в составе:

председательствующий: судья Мирошниченко А.И.,

при секретаре Овчинниковой А.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело /номер/ по иску Щербакова С. А. к ПОУ «Клинская школа РО ДОСААФ России МО» о признании договора трудовым, внесении записей в трудовую книжку, взыскании задолженности по заработной плате и другим выплатам, компенсации морального вреда, по встречному иску ПОУ «Клинская школа РО ДОСААФ России МО» к Щербакову С. А. о взыскании неосновательного обогащения,

У С Т А Н О В И Л:

Щербаков С.А. обратился в суд с вышеперечисленными исковыми требованиями и указал, что /дата/ был принят на работу в НОЧУ Клинская школа РО ДОСААФ России Московской области, которая в последствии была переименована в ПОУ Клинская школа РО ДОСААФ России Московской области, по договору оказания бухгалтерских услуг /номер/, а с /дата/ был принят в основной штат данной организации на должность заместителя начальника школы по финансово-экономической работе - главный бухгалтер по совмещению должности бухгалтер-кассир.

Данный факт подтверждается договором на оказание бухгалтерских услуг /номер/ от /дата/ и дополнений к нему /номер/, а также договором о полной материальной ответственности.

За весь период работы каких-либо претензий и нареканий со стороны начальников школы, а их сменилось за это время трое, а также со стороны Регионального отделения ДОСААФ России Московской области, которое является Учредителем, у него не было. Более того, за достигнутые успехи в работе в январе 2017 года он был представлен к награждению медалью в честь 90-летия ДОСААФ как штатный работник.

Его заработок с /дата/ составлял /сумма/ в месяц, включая налог на доходы с физических лиц.

/дата/ без каких-либо предупреждений и уведомлений он не был допущен начальником школы Шевлягиным В.А. на свое рабочее место, так как замки на входной двери в кабинет были заменены. В ответ на его обращение к начальнику школы с просьбой открыть дверь, ему вручили соглашение о расторжении договора, который под психологическим давлением и запугиванием со стороны лиц, не имеющих никакого отношения к школе, заставили подписать, то есть по своей сути был произведен рейдерский захват кабинета материально-ответственного лица. При напоминании руководителю требований и положений статей Трудового Кодекса Российской Федерации о том, что истец материально-ответственное лицо и ему положена отработка не менее 14 дней, в его адрес посыпались угрозы, причем не со стороны начальника школы, а со стороны посторонних лиц, не имеющих никакого отношения к школе, которые ему не представились. Далее, в нарушение требований п. 2.2 и 2.3 Приказа Минфина РФ от 13.06.1995 года № 49, этими же людьми был вскрыт сейф и описано все находящееся в нем имущество, без составления предусмотренного в этих случаях акта приема-передачи наличных денег, который оформляется при смене кассира. От подписи неустановленного образца акта, который был при этом составлен, истец отказался, он не предусмотрен ни одним нормативным актом и состав включенной в него комиссии не соответствовал требованиям действующего законодательства. В нарушение Приказа Минфина РФ от 29.07.1998 года № 34н и положений раздела 2 Методических указаний по инвентаризации имущества и финансовых обязательств (Приказ Минфина РФ от 13.06.1995 года № 49) ревизии наличных денежных средств, находящихся в кассе, также не было. В связи с переходом на онлайн-кассу в соответствии с Федеральным законом № 290-ФЗ от 03.07.2016 года в кассе имеются не проведенные по учету приходные и расходные документы, которые ему также запретили проводить в нарушение требований п. 2.4. Приказа Минфина РФ от 13.06.1995 года № 49.

В нарушение норм ст. 140 Трудового Кодекса РФ в последний рабочий день со мной не был произведен полный окончательный расчет и не произведены действия, положенные при увольнении работника, тем самым были существенным образом нарушены его права, предусмотренные как Конституцией РФ, так и нормами трудового законодательства. Так, ему не выплатили заработную плату за период июнь-август 2017 года, денежную компенсацию за неиспользованный отпуск за период с 20.05.2016 по 14.08.2017 года, не выдали трудовую книжку и положенные при увольнении документы, а именно справки ф.№2-НДФЛ, ф.№СЗВ-стаж, справка о заработке за последние 12 месяцев, справка о заработке за два предшествующих увольнению года и другие, которые необходимы для представления при устройстве на работу в новую организацию и не выдана копия приказа об увольнении.

Без трудовой книжки и без данных справок у него возникают проблемы с трудоустройством, а также постановкой на учет в Центр занятости населения на период трудоустройства. У него многодетная семья, трое несовершеннолетних детей, он является на данный момент единственным кормильцем в семье, т.к. его супруга находится в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста 3-х лет и получает пособие /сумма/.

По состоянию на /дата/ задолженность по выплате заработной платы перед ним составляет /сумма/, по выплате денежной компенсации взамен неиспользованного отпуска за рабочий период с /дата/ по /дата/ /сумма/ за 35 календарных дней.

/дата/ истец написал заявление о произведении со ним полного расчета при увольнении и выдаче трудовой книжки и положенных справок, а /дата/ им было направлено требование о производстве со ним полного расчета при увольнении, но все его обращения так и остались без какого-либо внимания. /дата/ он попытался лично в присутствии юриста вручить начальнику школы под роспись претензию о производстве с ним полного расчета при увольнении, но он отказался ее принимать и регистрировать на входящие, что является грубейшим нарушением действующих правил делопроизводства, вследствие чего претензия была направлена заказным письмом.

При проведении совместной плановой выездной сверки со стороны Пенсионного фонда РФ и Фонда социального страхования в апреле-июне 2016 года его договор на оказание бухгалтерских услуг, который изначально был составлен как договор гражданско-правового характера, был переквалифицирован в трудовой, что отражено в акте проверки и сделаны соответствующие замечания. Обоснования тому были такие: договор носит постоянный характер, многократно пролонгировался по истечении срока его действия, в табелях отработанного времени и расчетных ведомостях за соответствующие месяцы раскрыта информация о штатной должности, проставлены отработанные часы и произведено начисление вознаграждения за труд вместе с остальными работниками. В связи с этим, было принято решение об обложении всех произведенных истцу выплат в проверяемом периоде страховыми взносами во внебюджетные фонды в тех же размерах, что и заработная плата. Также в соответствии с нормами трудового законодательства договор ГПХ не может быть заключен с материально-ответственным лицом.

Истец просит:

1. Признать договор на оказание бухгалтерских услуг /номер/ от /дата/ трудовым.

2. Обязать начальника ПОУ «Клинская школа РО ДОСААФ России МО» внести запись в трудовую книжку о прекращении трудового договора по п. 1 ч. 1 ст. 77 Трудового кодекса РФ.

3. Обязать ответчика выдать на руки трудовую книжку, справку по ф. № 2-НДФЛ, справку СЗВ-стаж, справку о заработной плате за последние 12 месяцев, справку о заработной плате за 2017 год.

4. Взыскать с ответчика задолженность по заработной плате за период июнь-август 2017 года в /сумма/, включая НДФЛ.

5. Взыскать с ответчика компенсацию за неиспользованный отпуск за рабочий период с /дата/ по /дата/ за 35 календарных дней в /сумма/, включая НДФЛ.

6. Взыскать с ответчика компенсацию за расторжение договора по соглашению сторон в качестве пособия за период трудоустройства в размере трех среднемесячных заработных плат в /сумма/, включая НДФЛ.

7. Взыскать с ответчика проценты за задержку заработной платы по состоянию на день их фактической выплаты.

8. Взыскать с ответчика компенсацию за задержку выдачи трудовой книжки по состоянию на день ее фактической выдачи.

9. Взыскать с ответчика компенсацию морального вреда в /сумма/.

10. Взыскать с ответчика судебные расходы в /сумма/.

Исковые требования уточнены в ходе судебного разбирательства. .

В судебном заседании истец поддержал исковые требования.

Представители ответчика иск не признали, представили в суд отзыв на иск, где указали следующее:

I. Договор на оказание бухгалтерских услуг /номер/ от /дата/ не является трудовым.

В силу ч. 1 ст. 16 ТК РФ трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с ТК РФ.

/дата/ между НОЧУ ДПО «Клинская школа Регионального отделения Общероссийской общественно-государственной организации» ДОСААФ России» МО» в лице начальника школы Рейзина А.Я. и Щербаковым С.А. был заключен Договор /номер/ на оказание бухгалтерских услуг.

Трудовой договор с истцом не заключался, приказ о приеме на работу не издавался, равно как и должностная инструкция.

Между ответчиком и истцом был заключен Договор /номер/ на оказание бухгалтерских услуг, согласно которому:

1. Сторонами договора являются не работодатель и работник, а заказчик и исполнитель.

2. Предметом заключенного сторонами договора является обязанность исполнителя (Щербакова С.А.) по оказанию бухгалтерских услуг в объеме и на условиях, установленных Договором. Перечень оказываемых услуг указан в Приложении /номер/ к Договору.

Таким образом, в Договоре не прописана ни профессия или специальность Щербакова, ни его должностные обязанности. Данные условия являются обязательными для трудового договора в силу требований абз. 2 ст. 57 ТК РФ.

Кроме того, согласно п. 2.1.9 Договора Исполнитель имеет право привлекать к оказанию услуг по Договору третьих лиц, что недопустимо при выполнении трудовых обязанностей.

3. В заключенном договоре отсутствуют указание на необходимость Щербакова подчиняться требованиям локальным нормативным актам заказчика, должностным инструкциям, он так же не обязан выполнять указания заказчика, не указанные в Перечне услуг в Приложении /номер/ к Договору.

4. В п. 1.3. Договора указан срок оказания услуг по Договору с /дата/ по /дата/. Согласно требованиям ТК РФ трудовой договор является бессрочным, за исключением срочных трудовых договоров.

5. Щербакову С.А. не начислялась заработная плата, п. 3.1. Договора была определена цена договора - сумма вознаграждения в /сумма/. Срок выплаты вознаграждения, согласно п. 3.3 Договора определяется до 1-го числа месяца следующим за текущим.

Согласно ст. 135, 136 ТК РФ работнику начисляется заработная платна согласно трудовому договору и выплачивается дважды в месяц. Щербакову в срок до 1-го числа месяца выплачивалось вознаграждение за выполнение услуг, указанных в Перечне услуг в Приложении /номер/ к Договору.

6. Договором определен порядок приемки работы, выполненной в рамках договора. Между сторонами договора подписывались акты сдачи-приемки работ по договору об оказании бухгалтерских услуг, что еще раз подтверждает гражданско-правовой характер заключенного сторонами договора.

7. Щербакову не предоставлялся ежегодный оплачиваемый отпуск, не выплачивались иные пособия за счет ФСС, на сумму его вознаграждения не начислялись взносы на ОМС, взносы на случай временной нетрудоспособности.

8. В соответствии со ст. 66 ТК РФ Трудовая книжка установленного образца является основным документом о трудовой деятельности и трудовом стаже работника. Форма, порядок ведения и хранения трудовых книжек, а также порядок изготовления бланков трудовых книжек и обеспечения ими работодателей устанавливаются уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти. Работодатель (за исключением работодателей - физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями) ведет трудовые книжки на каждого работника, проработавшего у него свыше пяти дней, в случае, когда работа у данного работодателя является для работника основной.

Ответчик не получал трудовую книжку Щербакова, приказ о приеме его на работу не издавался, соответственно оснований для внесения записи в трудовую книжку не имеется. Кроме того, в книги учета движения трудовых книжек и вкладышей в них трудовая книжка Щербакова не значится. Данный факт подтверждается Актом проверки Государственной инспекции труда в Московской области /номер/ от /дата/.

В указанном документе подтверждается вывод об отсутствии у Щербакова трудовых отношений с ПОУ «Клинская школа РО ДОСААФ России МО».

9. Как следует из Выписок из Приказа командующего 1 армией противовоздушной и противоракетной обороны (особого назначения) /номер/ от /дата/ и из Приказа /номер/ от /дата/ Щербаков на момент заключения Договора /номер/ об оказании бухгалтерских услуг от /дата/ и до /дата/ (Приказ командующего 1 армией противовоздушной и противоракетной обороны (особого назначения) по личному составу) проходил военную службу по контракту (контракт о прохождении военной службы в ВС РФ от /дата/).

Согласно п. 7 ст. 10 ФЗ «О статусе военнослужащих»: «Военнослужащие не вправе: заниматься другой оплачиваемой деятельностью, за исключением педагогической, научной и иной творческой деятельности, если она не препятствует исполнению обязанностей военной службы.».

Таким образом, Щербакову, как военнослужащему, на период до /дата/ было запрещено заниматься другой служебной деятельностью, т.е. он не вправе совмещать военную службу с работой на предприятиях, в учреждениях и организациях в порядке, установленном ТК РФ, в том числе по трудовым договорам (контрактам), а также по гражданско-правовым договорам. Запрет совместительства является юридическим выражением требования о том, что военнослужащий обязан посвящать все свое служебное время исполнению обязанностей военной службы, указанных в ст. 37 ФЗ «О воинской обязанности и военной службе». Следовательно, работать в ПОУ «Клинская школа Регионального отделения Общероссийской общественно-государственной организации» ДОСААФ России» МО» по трудовому договору истец не имел права.

Таким образом, Договор /номер/ на оказание бухгалтерских услуг от /дата/ не может быть признанным трудовым договором в силу ст. 15, 56 ТК РФ, так как он не соответствует требованиям предъявляемым к трудовым договорам. Следовательно, между Щербаковым и ответчиком не возникло трудовых правоотношений, а значит, у ответчика не возникло перед Щербаковым ответственности за нарушение трудового законодательства, а так же обязательств по компенсации за неиспользованный оплачиваемый ежегодный отпуск, за задержку выдачи трудовой книжки.

II. В материалы гражданского дела представлены Дополнительные соглашения к Договору /номер/ от /дата/ на оказание бухгалтерских услуг.

Дополнительное соглашение /номер/ от /дата/ к Договору /номер/ от /дата/ не является Приказом о приеме на работу Щербакова, следовательно, ссылки истца на данный документ, как доказательство своей трудовой деятельности, является недопустимой.

Кроме того, в ходе выемки документов в кабинете Щербакова было изъято два Дополнительных соглашения /номер/ отличающихся друг от друга печатью и подписью Федорова И.В. Ответчик полагает, что данные документы были фальсифицированы и являются недействительными. В настоящее время ответчик по данному факту обратился в органы прокуратуры.

Что касается Дополнительного соглашения /номер/ к Договору /номер/ от /дата/, то в отношении подлинности данного документа имеются сомнения: в ходе проверки документации школы и полученных объяснений бывшего директора школы Федорова И.В. выяснилось, что Федоров И.В. не подписывал данного дополнительного соглашения. По данному факту начальник ПОУ «Клинская школа РО ДОСААФ России» Шевлягин В.А. обратился в полицию с заявлением о проведении проверки по факту фальсификации документов.

Кроме того, во всех Дополнительных соглашениях имеются противоречия: в одном и том же документе имеются указания как на гражданско-правовые отношения - Договор об оказании бухгалтерских услуг, так и на «иные условия трудового договора» (п. 1.1. Дополнительного соглашения /номер/ от /дата/). Данная ситуация возникла по недоразумению из-за правовой неграмотности бывшего директора школы. На самом деле с Щербаковым был заключен именно гражданско-правовой договор на оказание бухгалтерских услуг.

III. Требование истца о выплате ему компенсации за неиспользованный отпуск за рабочий период с /дата/ по /дата/ является необоснованным, так как в соответствии со ст. 114 ТК РФ ежегодные оплачиваемые отпуска предоставляются работникам. Щербаков работником школы не является, а соответственно оплачиваемый отпуск ему не может быть предоставлен.

Кроме того, согласно Акта проведения проверки ПОУ «Клинская школа РО ДОСААФ России МО» Щербакову неправомерно был предоставлен очередной отпуск по гражданско-правовому договору, а также ему неправомерно были выплачена сумма в /сумма/ за оплачиваемый отпуск за июнь 2017 года. По данному факту было подано заявление в ОМВД России по Клинскому району.

Истец производит расчет задолженности по заработной плате за июнь август 2017 г. исходя из /сумма/. Однако, согласно п. 3.1 1 договора /номер/ от /дата/ договор пролонгируется на прежних условиях, пунктом 3.1 Договора определено вознаграждение в /сумма/.

Таким образом, расчет суммы задолженности по заработной плате произведен неверно.

Истец заявляет требование о возмещении морального вреда в рамках ст. 237 ТК РФ. Ответчик считает данное требование не законным и необоснованным, так как между сторонами не возникало трудовых отношений, в рамках договора об оказании бухгалтерских услуг взыскание морального вреда исполнителем не предусмотрено. Ссылка истца на то, что ПФ РФ и ФСС РФ в ходе совместной выездной проверки в апреле-июне 2016 года переквалифицировали договор /номер/ от /дата/ на оказание бухгалтерских услуг не обоснована, так как указанные органы не наделены полномочиями по признанию гражданско-правового договора трудовым договором.

IV. Щербаков согласно Договора /номер/ от /дата/ выполнял бухгалтерские услуги, имел доступ ко всем бухгалтерским и кадровым документам, вел расходы школы по оплате, в том числе и бухгалтерских услуг. Щербаков, в силу своих полномочий в рамках Договора /номер/, юридической и бухгалтерской неграмотности прежних директоров, самостоятельно начислял и выплачивал себе вознаграждение за выполнение бухгалтерских услуг, списывал его со счета школы.

Кроме того, в ходе проверки школы были выявлены факты начисления сотрудникам денежных компенсаций без законных на то оснований, однако сами сотрудники поясняли, что фактически денег они не получали. По данному факту директор школы Шевлягин В. А. вынужден обратиться в полицию.

Также Щербаков вводил в заблуждение директора школы Федорова о необходимости предоставления Щербакову очередных оплачиваемых отпусков. Со слов Федорова известно, что тексты дополнительных соглашений к Договору /номер/ от /дата/ составлял сам Щербаков.

По данным фактам директор Шевлягин В.А. в настоящее время обратился в полицию с заявлениями о факте фальсификации документов и с заявлением о незаконной выплате денежных средств Щербаковым С.А.

Ответчик предъявил встречный иск, в котором указал, что в ходе контрольно-ревизионной проверки ПОУ «Клинская школа РО ДОСААФ России МО», проведенной с /дата/ по /дата/, за проверяемый период с /дата/ по /дата/ год были выявлены следующие нарушения:

1. Щербакову был предоставлен очередной отпуск по гражданско-правовому договору, а так же неправомерно выплачена сумма в /сумма/ за оплачиваемый отпуск за июнь 2017 года согласно расчетной ведомости за июнь 2017 года.

Щербаков не имел права на получение ежегодного оплачиваемого отпуска, так как состоял в договорных, а не трудовых отношениях со школой.

2. Согласно п. 3.1. Договора была определена сумма вознаграждения Щербакова в /сумма/. Срок выплаты вознаграждения, согласно п. 3.3 Договора, определяется до 1-го числа месяца следующим за текущим.

В ходе проверки выяснилось, что Щербакову ежемесячно в течение 2017 года выплачивалось /сумма/ в месяц, что на /сумма/ превышает сумму вознаграждения, установленную Договором /номер/.

Таким образом, Щербакову было неправомерно выплачено /сумма/.

Данные начисления по выплатам были произведены Щербаковым, так как он оказывал бухгалтерские услуги согласно Приложения /номер/ к Договору, в том числе по расчету заработной платы и отпускных.

Всего Щербакову было не законно выплачено /сумма/.

На сумму неосновательного обогащения подлежат начислению проценты за пользование чужими денежными средствами в порядке статьи 395 Гражданского кодекса РФ.

Ответчик просит взыскать с Щербакова сумму неосновательного обогащения в /сумма/, сумму процентов за пользование чужими денежными средствами в /сумма/ за период с /дата/ по /дата/.

Щербаков встречный иск не признал, представил в суд возражения на встречный иск .

Проверив материалы дела, заслушав стороны, суд считает, что иск Щербакова и встречный иск не подлежат удовлетворению.

В соответствии с частью 4 статьи 11 Трудового кодекса Российской Федерации (далее - Трудовой кодекс) если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии в порядке, установленном настоящим Кодексом, другими федеральными законами, были признаны трудовыми отношениями, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права.

Трудовые отношения - отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы) в интересах, под управлением и контролем работодателя, подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором. Заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается (статья 15 Трудового кодекса).

Трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с настоящим Кодексом ( часть 1 статьи 16 Трудового кодекса).

В силу статьи 56 Трудового кодекса, трудовой договор - соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию в интересах, под управлением и контролем работодателя, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.

В статье 57 Трудового кодекса приведены требования к содержанию трудового договора, в котором, в частности, указываются: фамилия, имя, отчество работника и наименование работодателя (фамилия, имя, отчество работодателя - физического лица), заключивших трудовой договор, место и дата заключения трудового договора. Обязательными для включения в трудовой договор являются следующие условия: место работы; трудовая функция (работа по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретный вид поручаемой работнику работы); дата начала работы, а в случае, когда заключается срочный трудовой договор, - также срок его действия и обстоятельства (причины), послужившие основанием для заключения срочного трудового договора в соответствии с данным кодексом или иным федеральным законом; условия оплаты труда (в том числе размер тарифной ставки или оклада (должностного оклада) работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты); режим рабочего времени и времени отдыха (если для данного работника он отличается от общих правил, действующих у данного работодателя); гарантии и компенсации за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, если работник принимается на работу в соответствующих условиях, с указанием характеристик условий труда на рабочем месте, условия, определяющие в необходимых случаях характер работы (подвижной, разъездной, в пути, другой характер работы); условия труда на рабочем месте; условие об обязательном социальном страховании работника в соответствии с Кодексом и иными федеральными законами.

Трудовой договор вступает в силу со дня его подписания работником и работодателем, если иное не установлено названным кодексом, другими федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации или трудовым договором, либо со дня фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя (часть 1 статьи 61 Трудового кодекса Российской Федерации).

Трудовой договор заключается в письменной форме, составляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами (часть 1 статьи 67 Трудового кодекса Российской Федерации).

Трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе, а если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии были признаны трудовыми отношениями, - не позднее трех рабочих дней со дня признания этих отношений трудовыми отношениями, если иное не установлено судом (часть 2 статьи 67 Трудового кодекса Российской Федерации).

В соответствии с правовой позицией Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в пункте 2.2 определения от 19 мая 2009 г. N 597-О-О, в целях предотвращения злоупотреблений со стороны работодателей и фактов заключения гражданско-правовых договоров вопреки намерению работника заключить трудовой договор, а также достижения соответствия между фактически складывающимися отношениями и их юридическим оформлением федеральный законодатель предусмотрел в части четвертой статьи 11 Трудового кодекса Российской Федерации возможность признания в судебном порядке наличия трудовых отношений между сторонами, формально связанными договором гражданско-правового характера, и установил, что к таким случаям применяются положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права. Суды общей юрисдикции, разрешая подобного рода споры и признавая сложившиеся отношения между работодателем и работником либо трудовыми, либо гражданско-правовыми, должны не только исходить из наличия (или отсутствия) тех или иных формализованных актов (гражданско-правовых договоров, штатного расписания и т.п.), но и устанавливать, имелись ли в действительности признаки трудовых отношений и трудового договора, указанные в статьях 15 и 56 Трудового кодекса Российской Федерации. Из приведенных в этих статьях определений понятий "трудовые отношения" и "трудовой договор" не вытекает, что единственным критерием для квалификации сложившихся отношений в качестве трудовых является осуществление лицом работы по должности в соответствии со штатным расписанием, утвержденным работодателем, - наличие именно трудовых отношений может быть подтверждено ссылками на тарифно-квалификационные характеристики работы, должностные инструкции и любым документальным или иным указанием на конкретную профессию, специальность, вид поручаемой работы. Таким образом, по смыслу статей 11, 15 и 56 Трудового кодекса Российской Федерации во взаимосвязи с положением части второй статьи 67 названного кодекса, согласно которому трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя, отсутствие в штатном расписании должности само по себе не исключает возможности признания в каждом конкретном случае отношений между работником, заключившим договор и исполняющим трудовые обязанности с ведома или по поручению работодателя или его представителя, трудовыми - при наличии в этих отношениях признаков трудового договора.

Согласно разъяснениям, содержащимся в абзаце третьем пункта 8 и в абзаце втором пункта 12 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17 марта 2004 г. N 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации», если между сторонами заключен договор гражданско-правового характера, однако в ходе судебного разбирательства будет установлено, что этим договором фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям в силу части четвертой статьи 11 Трудового кодекса Российской Федерации должны применяться положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права. Если трудовой договор не был оформлен надлежащим образом, однако работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного представителя, то трудовой договор считается заключенным и работодатель или его уполномоченный представитель обязан не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения к работе оформить трудовой договор в письменной форме (часть вторая статьи 67 Трудового кодекса Российской Федерации).

/дата/ между ответчиком в лице начальника школы Рейзина А.Я. (Заказчик) и истцом (Исполнитель) был заключен Договор /номер/ на оказание бухгалтерских услуг, отчетный период, за который осуществляется оказание услуг, по Договору: с /дата/ по /дата/ (п. 1.3), вознаграждение исполнителя - /сумма/ (п. 3.1), которое уплачивается ежемесячно до 1-го числа месяца, следующего за текущим (п. 3.3).

Перечень услуг, оказываемых Исполнителем Заказчику, указан в Приложении /номер/, являющимся неотъемлемой частью Договора (п. 1.2).

Исполнитель самостоятельно определяет временные интервалы для оказания конкретных услуг, указанных в п. 1.2 настоящего Договора (п. 1.4).

Договор вступает в силу с момента его подписания и действует до исполнения Сторонами своих обязательств по Договору (п. 5.1). Если за 30 календарных дней до окончания действия договора, указанного в п. 5.1, ни одна из сторон не заявит о желании прекратить его действия, то настоящий Договор считается пролонгированным на следующий срок на тех же условиях (п. 5.2).

/дата/ между сторонами заключен Договор о полной материальной ответственности бухгалтера-кассира.

Дополнительным Соглашением /номер/ от /дата/ к договору /номер/ изменены пункты 1.4., 1.5, 3.1, которые изложены в следующей редакции:

- пункт 1.4. Исполнитель определяет временные интервалы для оказания бухгалтерских услуг по согласованию с Заказчиком в соответствии с нормами ст. 91 Трудового кодекса Российской Федерации продолжительностью рабочего времени не более 40 рабочих часов в неделю.

- пункт 1.5. Услуги оказываются Исполнителем на территории Заказчика, а в исключительных случаях - на территории исполнителя, либо удаленно с другого рабочего места.

- пункт 3.1. Сумма вознаграждения Исполнителю устанавливается в размере 42 500 руб.

Дополнительным Соглашением /номер/ от /дата/ к договору /номер/ Раздел 1 Договора дополнен пунктом 1.7: Исполнитель принимается на работу на должность заместителя начальника школы по финансово-экономической работе - главный бухгалтер по совмещению бухгалтер-кассир в основной штат организации.

Пункт 3.1 изложен в следующей редакции: За выполнение должностных обязанностей по основной и совмещаемой должности Исполнителю устанавливается вознаграждение в соответствии с утвержденным штатным расписанием на соответствующий год.

Дополнительным Соглашением /номер/ от /дата/ к договору /номер/ изменено наименование ответчика.

В суд представлены Акты сдачи-приемки работ Исполнителем Заказчику, составленные за каждый месяц за период с /дата/ по /дата/ .

/дата/ между сторонами заключено Соглашение о расторжении Договора на оказание бухгалтерских услуг от /дата/ и всех дополнительных соглашений к нему, которое вступает в силу с момента его подписания сторонами.

Обязательства сторон по вышеназванному договору и дополнительным соглашениям к нему прекращаются с момента вступления в силу настоящего соглашения (п. 3).

Сторона-2 (Шербаков С.А.) претензий к Стороне-1 (ответчик) по полноте оплаты услуг не имеет, задолженность отсутствует (п. 4).

Приказом командующего 1 армией противовоздушной и противоракетной обороны (особого назначения) от /дата/ истец майор Щербаков, состоящий в распоряжении командира войсковой части /номер/, бывший помощник командира по финансово-экономической работе - начальник финансовой службы войсковой части /номер/, досрочно уволенный приказом командующего 1 армией противовоздушной и противоракетной обороны (особого назначения) по личному составу от /дата/ /номер/ в связи с зачислением в запас в связи с организационно-штатными мероприятиями (подпункт «а» пункта 2 статьи 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе»), с /дата/ исключен из списков личного состава воинской части, всех видов обеспечения и направлен для постановки на воинский учет в отдел военного комиссариата Московской области по г. Клин и Клинскому району.

Основной отпуск за 2016 год Щербаков использовал полностью пропорционально прослуженному времени в году увольнения. (л.д. 81-82).

Согласно п. 7 ст. 10 Федерального закона от 27 мая 1998 года N 76-ФЗ «О статусе военнослужащих», военнослужащие не вправе заниматься другой оплачиваемой деятельностью, за исключением педагогической, научной и иной творческой деятельности, если она не препятствует исполнению обязанностей военной службы.

Трудовое законодательство и иные акты, содержащие нормы трудового права, не распространяются на военнослужащих при исполнении ими обязанностей военной службы; лиц, работающих на основании договоров гражданско-правового характера (если в установленном настоящим Кодексом порядке они одновременно не выступают в качестве работодателей или их представителей) (часть восьмая статьи 11 ТК РФ).

Истец просит признать договор на оказание бухгалтерских услуг /номер/ от /дата/ трудовым. Учитывая, что истец до /дата/ находился на военной службе, указанные исковые требования не подлежат удовлетворению, а соответственно, не подлежат удовлетворению и другие исковые требования истца, основанные на нормах Трудового кодекса.

В обоснование исковых требований истец ссылается, в том числе, на приказ от /дата/ за подписью Рейзина А.Я. о приеме истца на работу главным бухгалтером. На данном приказе отсутствует печать ответчика, в силу чего он не может считаться допустимым доказательством по делу, как и представленные истцом табель учета рабочего времени за март 2016 г., график отпусков на 2017 год, штатное расписание от /дата/, подписанные самим истцом, печати на данных документах отсутствуют .

Кроме того, приказ от /дата/ за подписью Рейзина А.Я. о приеме истца на работу главным бухгалтером, без печати, представленный истцом , является ничтожным, так как на дату издания приказа истец являлся военнослужащим и с ним не мог быть заключен трудовой договор.

/дата/ составлен Акт Контрольно-ревизионной комиссией Регионального отделения ДОСААФ России Московской области по результатам проверки отдельных вопросов финансово-хозяйственной деятельности ответчика, в котором указано, что Щербаков С.А. - зам. по финансовой части работает по договору возмездного оказания услуг, которые регулируются Граждански кодексом.

/дата/ между сторонами заключено Соглашение о расторжении Договора на оказание бухгалтерских услуг от /дата/ и всех дополнительных соглашений к нему, где в п. 4 сказано, что истец претензий к ответчику по полноте оплаты услуг не имеет, задолженность отсутствует.

Оценив представленные сторонами и исследованные в судебном заседании доказательства, суд приходит к выводу об отсутствии правовых оснований для удовлетворения заявленных Щербаковым исковых требований.

Не подлежат удовлетворению встречные исковые требования, так как в суд не представлено ведомостей на выплату вознаграждения Щербакову за выполненную работу, просчитать полученное Щербаковым вознаграждение, не представляется возможным.

В соответствии со ст. 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации:

1. Лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 настоящего Кодекса.

2. Правила, предусмотренные настоящей главой, применяются независимо от того, явилось ли неосновательное обогащение результатом поведения приобретателя имущества, самого потерпевшего, третьих лиц или произошло помимо их воли.

Представитель школы ДОСААФ пояснил, что вся финансовая документация изъята в связи расследованием уголовного дела в отношении Щербакова.

/дата/ заместителем руководителя военного следственного отдела Следственного комитета Российской Федерации по Солнечногорскому гарнизону возбуждено уголовное дело по признакам преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 159 УК РФ, в отношении Щербакова С.А., который подозревается в том, что в период с /дата/ по /дата/ похитил путем злоупотребления доверием денежные средства.

Следователь представил в суд Акты сдачи-приемки работ Исполнителем (Щербаковым) Заказчику (школа ДОСААФ), составленные за каждый месяц за период с /дата/ по /дата/ , в которых не указан размер произведенной оплаты. Ведомости по выплатам в суд не представлены.

В нарушение ч. 1 ст. 56 Гражданского процессуального кодекса, в суд не представлено бесспорных и убедительных доказательств получения Щербаковым неосновательного обогащения, в соответствии с заявленными встречными исковыми требованиями, в связи с чем, в удовлетворении встречного иска суд отказывает.

Руководствуясь ст. 198 ГПК РФ,

суд

Р Е Ш И Л:

I. Оставить без удовлетворения иск Щербакова С. А.вича к ПОУ «Клинская школа РО ДОСААФ России МО»:

1. Признать договор на оказание бухгалтерских услуг /номер/ от /дата/ трудовым.

2. Обязать начальника ПОУ «Клинская школа РО ДОСААФ России МО» внести запись в трудовую книжку о прекращении трудового договора по п. 1 ч. 1 ст. 77 Трудового кодекса РФ.

3. Обязать ответчика выдать на руки трудовую книжку, справку по ф. № 2-НДФЛ, справку СЗВ-стаж, справку о заработной плате за последние 12 месяцев, справку о заработной плате за 2017 год.

4. Взыскать с ответчика задолженность по заработной плате за период июнь-август 2017 года в /сумма/, включая НДФЛ.

5. Взыскать с ответчика компенсацию за неиспользованный отпуск за рабочий период с /дата/ по /дата/ за 35 календарных дней в /сумма/, включая НДФЛ.

6. Взыскать с ответчика компенсацию за расторжение договора по соглашению сторон в качестве пособия за период трудоустройства в размере трех среднемесячных заработных плат в /сумма/, включая НДФЛ.

7. Взыскать с ответчика проценты за задержку заработной платы по состоянию на день их фактической выплаты.

8. Взыскать с ответчика компенсацию за задержку выдачи трудовой книжки по состоянию на день ее фактической выдачи.

9. Взыскать с ответчика компенсацию морального вреда в /сумма/.

10. Взыскать с ответчика судебные расходы в /сумма/.

II. Оставить без удовлетворения встречный иск ПОУ «Клинская школа РО ДОСААФ России МО» к Щербакову С. А. о взыскании неосновательного обогащения в /сумма/, процентов за пользование чужими денежными средствами в /сумма/.

На решение суда может быть подана апелляционная жалоба в Мособлсуд через Клинский городской суд в течение месяца со дня принятия решения суда в окончательной форме.

Судья -/подпись/