Судебный акт #1 (Постановление) по делу № 22-1276/2019 от 27.08.2019

в„– 22-1276/2019 СЃСѓРґСЊСЏ РќРѕСЃРєРѕРІ Р“.Р‘.

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

17 сентября 2019 г. г. Орёл

Орловский областной суд в составе председательствующего Феклиной С.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Чигазовой Ю.Ю.,

рассмотрел в судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению государственного обвинителя Зюзиной Д.В., апелляционной жалобе осужденной Косенковой В.В. на приговор Железнодорожного районного суда г. Орла от 25 июля 2019 г., по которому

Косенкова Виктория Витальевна, <дата> года рождения, <...> судимая:

7 декабря 2017 г. Советским районным судом г. Орла по ч. 1 ст. 161, ч. 3 ст. 30, ст. 158.1 (3 эпизода), ст. 158.1 (3 эпизода), с применением ч. 2 ст. 69 УК РФ окончательно к 360 часам обязательных работ;

20 марта 2018 г. мировым судьей судебного участка № 3 Северного района г. Орла по ч. 3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ, с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ (с приговором от 7 декабря 2017 г.) окончательно к 350 часам обязательных работ; постановлением и.о. мирового судьи судебного участка № 2 Железнодорожного района г. Орла от 29 июня 2018 г. неотбытая часть наказания заменена на 34 дня лишения свободы в колонии-поселении; 14 марта 2019 г. освобождена по отбытии срока наказания;

19 марта 2019 г. Заводским районным судом г. Орла по ст. 158.1 УК РФ, с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ (с приговором от 20 марта 2018 г.) окончательно к 470 часам обязательных работ;

18 июня 2019 г. Советским районным судом г. Орла по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 161 УК РФ, с применением ч. 5 ст. 69 (с приговором от 19 марта 2019 г.), ст. 71 УК РФ окончательно к 1 году 1 месяцу лишения свободы в колонии-поселении;

осуждена по ч. 3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ к 6 месяцам исправительных работ с удержанием в доход государства 5% из заработной платы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, ст. 71 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно с приговором Советского районного суда г. Орла от 18 июня 2019 г. назначен 1 год 2 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении.

До вступления приговора в законную силу Косенковой В.В. избрана мера пресечения в виде заключения под стражу. Срок наказания Косенковой В.В. исчислен с 25 июля 2019 г., зачтено в срок отбывания наказания по приговору Советского районного суда г. Орла от 18 июня 2019 г. время содержания Косенковой В.В. под стражей с 3 июня 2019 г. по 24 июля 2019 г. включительно, а также отбытый срок наказания в виде 368 часов обязательных работ, с применением положений п. «г» ч. 1 ст. 71 УК РФ. Положения п. «в» ч. 3.1 и ч. 3.3 ст. 72 УК РФ применены ко времени содержания Косенковой В.В. под стражей по приговору Советского районного суда г. Орла от 18 июня 2019 г. с 3 июня 2019 г. по 2 июля 2019 г., а также по настоящему уголовному делу с 25 июля 2019 г. по день вступления приговора в законную силу.

Решена судьба вещественного доказательства.

Изложив содержание обжалуемого судебного решения и существо апелляционных представления и жалобы, заслушав выступление государственного обвинителя Бушуевой Л.В. об изменении приговора по доводам представления, мнение осужденной Косенковой В.В. и её защитника - адвоката Кочановой Т.В. о смягчении наказания, суд апелляционной инстанции

установил:

по приговору Косенкова В.В. признана виновной и осуждена за покушение на мелкое хищение имущества ООО «Агроторг» в дневное время 9 апреля 2019 г. на общую сумму 1347 рублей, являясь лицом, подвергнутым административному наказанию за мелкое хищение, предусмотренное ч. 2 ст. 7.27 КоАП РФ.

Преступление совершено в г. Орле при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре, который постановлен в особом порядке уголовного судопроизводства по ходатайству подсудимой.

В апелляционном представлении государственный обвинитель Зюзина Д.В. считает, что при назначении наказания осужденной неправильно применен уголовный закон, назначено чрезмерно мягкое наказание, просит изменить приговор: дополнить описательно-мотивировочную часть указанием на наличие в действиях Косенковой В.В. отягчающего наказание обстоятельства - рецидива преступлений; признать ее виновной в совершении преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ и назначить наказание в виде 7 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний по настоящему приговору и по приговору Советского районного суда г. Орла от 18 июня 2019 г., окончательно назначить Косенковой В.В. 1 год 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима. Обращает внимание на то, что преступление совершено Косенковой В.В. в условиях рецидива, поскольку наказание по приговору Советского районного суда г. Орла 7 декабря 2017 г., по которому Косенкова В.В. была осуждена, в том числе, за совершение преступления средней тяжести (ч. 1 ст. 161 УК РФ), было отбыто ею 14 марта 2019 г., и срок погашения судимости с учетом ст. 86 УК РФ составляет 1 год.

В апелляционной жалобе осужденная Косенкова В.В. просит проявить к ней снисхождение и снизить срок назначенного наказания, признав состояние здоровья смягчающим наказание обстоятельством. В обоснование указывает, что преступление совершила, поскольку не имела возможности найти работу по специальности, в содеянном раскаивается.

В своих возражениях на апелляционную жалобу осужденной государственный обвинитель Зюзина Д.В. считает её необоснованной и просит оставить без удовлетворения.

Выслушав стороны, проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы, изложенные в апелляционных представлении и жалобе, возражениях, суд второй инстанции приходит к следующему.

В соответствии со ст. 316 УПК РФ судебное заседание по ходатайству подсудимой Косенковой В.В. о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства в связи с согласием с предъявленным обвинением проведено в порядке, установленном главами 35, 36, 38, 39 и 40 УПК РФ. Судом соблюдены все условия постановления приговора без проведения судебного разбирательства.

Вывод об обоснованности обвинения, с которым согласилась Косенкова В.В., является правильным. Её действия по ч. 3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ квалифицированы верно, не согласиться с данной квалификацией у суда апелляционной инстанции оснований не имеется.

Все обстоятельства, признанные в качестве смягчающих Косенковой В.В. наказание, в том числе активное способствование раскрытию и расследованию преступления (п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ), признание вины, раскаяние в содеянном (ч. 2 ст. 61 УК РФ), а также характеризующие личность Косенковой В.В. сведения, в том числе о состоянии здоровья, были учтены судом первой инстанции в полном объеме.

Вопреки доводам апелляционной жалобы, каких-либо обстоятельств, могущих послужить основанием для смягчения назначенного Косенковой В.В. наказания, но не учтенных при его назначении, судом апелляционной инстанции не выявлено.

<...>

Между тем, в силу положений уголовного закона признание судом в порядке ч. 2 ст. 61 УК РФ обстоятельств, смягчающих наказание, является правом, а не обязанностью суда, в связи с чем оснований для признания состояниия здоровья и наличия заболеваний у осужденной в качестве смягчающего обстоятельства суд второй инстанции не усматривает.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению на основании п. 3 ст. 389.15, ч. 1 ст. 389.18 УПК РФ в связи с неправильным применением уголовного закона.

Согласно ч.ч. 1, 4 ст. 18 УК РФ рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление. При этом при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за умышленные преступления небольшой тяжести.

Как видно из материалов дела, Косенкова В.В. судима 7 декабря 2017 г. Советским районным судом г. Орла по ч. 1 ст. 161, ч. 3 ст. 30, ст. 158.1 (3 эпизода), ст. 158.1 (3 эпизода), с применением ч. 2 ст. 69 УК РФ окончательно к 360 часам обязательных работ. Преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 161 УК РФ, является умышленным и в силу ст. 15 УК РФ отнесено к категории преступлений средней тяжести.

14 марта 2019 г. Косенковой В.В. назначенное наказание было отбыто. Преступление, за которое она осуждена по настоящему приговору, является умышленным и совершено 9 апреля 2019 г., то есть при наличии судимости.

При таких обстоятельствах, учитывая положения ст. 18 УК РФ, в действиях осужденной Косенковой В.В. содержится рецидив преступлений, что в соответствии с п. «а» ч. 1 ст. 63 УК РФ является обстоятельством, отягчающим наказание.

Как видно из материалов дела, суд первой инстанции при назначении Косенковой В.В. наказания не учел рецидив преступлений в качестве отягчающего наказание обстоятельства и связанные с ним правовые последствия, в том числе не учел и требования ч. 2 ст. 68 УК РФ, что повлекло назначение судом наказания в виде исправительных работ, которое по своему виду и размеру является несправедливым вследствие чрезмерной мягкости. Таким образом, доводы государственного обвинителя Зюзиной Д.В. в этой части заслуживают внимания.

Согласно ч. 1 ст. 389.24 УПК РФ, обвинительный приговор, определение, постановление суда первой инстанции могут быть изменены в сторону ухудшения положения осужденного не иначе как по представлению прокурора либо жалобе потерпевшего, частного обвинителя, их законных представителей.

Учитывая вышеуказанные требования закона, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о необходимости изменения приговора в сторону ухудшения положения осужденной Косенковой В.В. и назначения последней иного наказания, чем указано в приговоре.

Суд апелляционной инстанции, учитывая положения ст.ст. 6, 60 УК РФ - характер и степень общественной опасности содеянного Косенковой В.В., данные о её личности и обстоятельства, смягчающие наказание, указанные в приговоре, а также учитывая наличие в её действиях рецидива преступлений, принимая во внимание влияние назначенного наказания на исправление осужденной Косенковой В.В. и на условия жизни её семьи, считает, что наказание Косенковой В.В. следует назначить в виде лишения свободы, поскольку её исправление и перевоспитание возможно лишь в условиях изоляции от общества.

При определении размера наказания по инкриминируемому деянию Косенковой В.В. каких-либо исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами совершенного преступления, ролью осужденной, её поведением во время и после совершения преступления, или других обстоятельств, которые бы существенно уменьшали степень общественной опасности совершенного преступления, и позволили бы назначить наказание с учетом ст. 64, ч. 3 ст. 68, ст. 73 УК РФ судом не установлено. Оснований для применения положений ч. 6 ст. 15, ст. 53.1 УК РФ не имеется.

Вывод суда первой инстанции о необходимости назначения наказания по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ является правильным.

Исходя из положений п. «а» ч. 1 ст. 58 УК РФ, местом отбывания наказания Косенковой В.В. следует считать колонию-поселение. Мотивов, по которым государственный обвинитель просит назначить Косенковой В.В. местом отбывания наказания исправительную колонию общего режима, в представлении не приведено.

Нарушений норм уголовного и уголовно-процессуального закона, влекущих отмену судебного решения не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 389.13, 389.15, 389.18, 389.20, 389.28 УПК РФ, суд

постановил:

апелляционное представление государственного обвинителя Зюзиной Д.В. удовлетворить частично.

Приговор Железнодорожного районного суда г. Орла от 25 июля 2019 г. в отношении Косенковой Виктории Витальевны изменить.

Признать в силу п. «а» ч. 1 ст. 63 УК РФ наличие у Косенковой В.В. отягчающего наказание обстоятельства - рецидив преступлений.

Усилить Косенковой В.В. наказание по ч. 3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ до 3 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, назначенных по настоящему приговору и по приговору Советского районного суда г. Орла от 18 июня 2019 г. окончательно Косенковой В.В. назначить 1 год 2 месяца лишения свободы с отбыванием в колонии-поселении.

Уточнить резолютивную часть приговора указанием об исчислении срока отбывания наказания Косенковой В.В. со дня вступления приговора в законную силу.

В остальном приговор оставить без изменения, апелляционное представление государственного обвинителя Зюзиной Д.В. и апелляционную жалобу осужденной  без удовлетворения.

Председательствующий