Определение по делу № 22-9665/2012 от 06.12.2012

Судья Федоров Р.Ю. Дело №9665/2012

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Ростов-на-Дону 26 декабря 2012 года

Судебная коллегия по уголовным делам Ростовского областного суда в составе:

председательствующего Шкурихиной Т.М.

судей Решетняка В.И., Савостиной Т.В.

при секретаре Семенове В.С.

рассмотрела в судебном заседании от 26 декабря 2012 года кассационное представление государственного обвинителя помощника прокурора г.Волгодонска Ростовской области Цыба Т.В. - на приговор Волгодонского районного суда Ростовской области от 29 октября 2012 года, которым

Овчаренко Ю.Н., (данные обезличены), не судимый,

осужден по:

- по ч.5 ст.33, ч.3 ст.30, ч.1 ст.228 УК РФ (в редакции Федерального закона РФ №81-ФЗ от 06.05.2010) - 1 год лишения свободы;

- по ч.5 ст.33, ч.3 ст.30, ч.1 ст.228 УК РФ (в редакции Федерального закона РФ №420-ФЗ от 07.12.2011) - 1 год лишения свободы;

- по ч.1 ст.228 УК РФ (в редакции Федерального закона РФ №420-ФЗ от 07.12.2011) -1 год 6 месяцев лишения свободы.

На основании ч.2 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, окончательное наказание Овчаренко Ю.Н. определено путем частичного сложения наказаний в виде 2 лет 4 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении.

Мера пресечения Овчаренко Ю.Н. до вступления приговора в законную силу оставлена прежней - в виде заключения под стражу.

Срок отбытия наказания Овчаренко Ю.Н. исчислен с 29 октября 2012 года. Зачтено Овчаренко Ю.Н. в срок отбытия наказания в виде лишения свободы время содержания под стражей с 09 декабря 2011 года по 29 октября 2012 года.

Приговором разрешен вопрос о вещественных доказательствах.

Заслушав доклад судьи Решетняка В.И., выступления защитника осужденного Овчаренко Ю.Н. – адвоката Красниковой Т.Ю., просившей оставить приговор без изменения, мнение прокурора Матевосовой А.В., поддержавшей доводы кассационного представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Овчаренко Ю.Н. осужден за пособничество в покушении на незаконное приобретение наркотических средств в крупном размере (2 эпизода) и незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере. Преступления совершены в (данные обезличены) в период времени с 19 октября 2011 года по 9 декабря 2011 года при изложенных в приговоре обстоятельствах.

В судебном заседании Овчаренко Ю.Н. вину признал частично.

В кассационном представлении государственный обвинитель помощник прокурора г.Волгодонска Ростовской области Цыба Т.В. считает приговор необоснованным, незаконным, несправедливым в связи с нарушением уголовно-процессуального закона, неправильным применением уголовного закона, несоответствием выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела. В обоснование своих доводов указывает, что суд неправильно квалифицировал действия осужденного. Выводы суда о том, что умыслом Овчаренко Ю.Н. охватывалось оказание помощи А.А.С. в приобретении марихуаны с целью личного употребления не соответствуют фактическим обстоятельствам, поскольку опровергаются материалами проведенных оперативно-розыскных мероприятий, приобщенными в качестве вещественных доказательств, факт получения Овчаренко Ю.Н. материальной выгоды подтверждается протоколом его задержания от 9.12.2011, в ходе которого у Овчаренко Ю.Н. обнаружены и изъяты денежные средства. Государственный обвинитель полагает, что при назначении наказания суд не учел цели восстановления социальной справедливости, исправления осужденного и предупреждения совершения новых преступлений. Просит приговор суда отменить, направить дело на новое судебное рассмотрение.

Проверив материалы уголовного дела, выслушав выступления сторон, обсудив доводы кассационного представления, судебная коллегия приходит к следующему.

Уголовное дело в отношении Овчаренко Ю.Н. рассмотрено судом в полном соответствии с требованиями уголовно- процессуального закона.

Фактические обстоятельства дела установлены правильно, выводы суда о виновности осужденного им соответствуют, подтверждены совокупностью доказательств, исследованных в судебном заседании, оценка которых приведена в приговоре с подробным изложением содержания каждого из них и проверкой доводов, приведенных участниками процесса.

Доводы кассационного представления о том, что суд при рассмотрении дела допустил нарушения уголовно-процессуального закона, влекущие отмену приговора, не состоятельны: из материалов дела видно, что таких нарушений закона допущено не было; описательно-мотивировочная часть приговора также соответствует требованиям ст.307 УПК РФ, поскольку содержит описание преступных деяний, признанных судом доказанными, с указанием времени, места, способа их совершения, формы вины и иных обстоятельств, установленных требованиями уголовно-процессуального закона.

Вопреки доводам кассационного представления всем доказательствам суд дал надлежащую оценку в приговоре в соответствии с требованиями закона и оценил каждое из доказательств в соответствии с требованиями ст. ст. 87, 88 УПК РФ с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, приведя мотивы, по которым он согласился с одними из них и отверг другие.

Судом тщательным образом проверены все версии, выдвинутые стороной защиты в обосновании своей позиции в отношении инкриминируемых преступлений, а также доводы стороны обвинения, им дана надлежащая оценка в приговоре суда.

Судебная коллегия не может согласиться с доводами, изложенными в кассационном представлении, о несоответствии фактическим обстоятельствам дела выводов суда о том, что умыслом Овчаренко Ю.Н. охватывалось оказание помощи А.А.С. в приобретении марихуаны с целью личного употребления по следующим основаниям.

Органом предварительного следствия Овчаренко Ю.Н. инкриминировалось совершение преступления, предусмотренного ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ по признаку покушение на сбыт наркотических средств в крупном размере, если это деяние не было доведено до конца по независящим от данного лица обстоятельствам.

По смыслу закона незаконным сбытом наркотических средств являются любые способы их возмездной или безвозмездной передачи собственником другим лицам, а также иные способы реализации. При этом умысел виновного должен быть направлен на распространение наркотических средств.

Действия посредника в сбыте или приобретении наркотических средств следует квалифицировать как соучастие в сбыте или соучастие в приобретении наркотических средств в зависимости от того, в чьих интересах (сбытчика или приобретателя) действует посредник.

Таким образом, сам по себе факт передачи одним лицом другому лицу наркотических средств не может являться достаточным основанием для квалификации действий виновного как сбыт психотропного вещества.

Судом признаны последовательными и достоверными данные в судебном заседании показания Овчаренко Ю.Н., из которых следует, что его знакомая А.А.С., зная о том, что он употребляет наркотические средства, 19.10.2011, 04.11.2011 и 11.11.2011 звонила ему на мобильный телефон и просила помочь приобрести наркотическое средство - марихуану. 19.10.2011 и 04.11.2011 при встрече А.А.С. отдавала ему денежные средства, а он уезжал и приобретал для нее наркотики, которые через 30-40 минут привозил ей в оговоренное место. 11.11.2011 наркотики для А.А.С. приобретал самостоятельно за свои денежные средства, так как до встречи с А.А.С. у него было время. Вышеизложенные показания Овчаренко Ю.Н. об обстоятельствах передачи им А.А.С. наркотического средства – марихуаны, о суммах полученных им денег, обнаруженных у него после задержания денежных средств, подтверждаются приведенными в приговоре доказательствами, в том числе показаниями свидетелей А.А.С., Р.В.В., Р.Т.С., П.АВ., П.И.И. и П.Т.В., материалами оперативно-розыскных мероприятий, протоколами задержания и личного досмотра Овчаренко Ю.Н.

Доводы Овчаренко Ю.Н. о том, что его умыслом охватывалось оказание помощи А.А.С. в приобретении марихуаны с целью личного употребления ничем не опровергнуты и судебном заседании.

Доводы о приобретении наркотического средства Овчаренко Ю.Н. у разных сбытчиков подтверждаются заключениями эксперта ЭКЦ ГУ МВД России по Ростовской области № 4381 от 10.01.2012 и № 1831 от 18.05.2012, согласно которым наркотическое средство каннабис (марихуана), добровольно выданное А.А.С. 19.10.2011, 04.11.2011, 11.11.2011, 09.12.2011 и изъятое 09.12.2011 у Овчаренко Ю.Н. отличаются друг от друга по соотношению каннабиноидов и по процентному содержанию тетрагидроканнабипола, следовательно единую массу ранее не составляли, общего источника происхождения по месту произрастания не имели.

Иных доказательств, свидетельствующих о том, что Овчаренко Ю.Н. имел умысел на распространение наркотических средств, стороной обвинения не представлено.

Таким образом, судом признан достоверным тот факт, что Овчаренко Ю.Н., не являясь собственником наркотического средства и приобретая его для А.А.С., по ее просьбе и на ее же деньги, тем самым оказывая ей помощь, действовал не с целью сбыта, а являлся лишь пособником в приобретении А.А.С. наркотического средства - каннабис (марихуаны), в крупном размере. При этом данное преступление не было доведено до конца по не зависящим от Овчаренко Ю.Н. обстоятельствам, поскольку передача наркотического средства осуществлялась Овчаренко Ю.Н. рамках оперативно-розыскного мероприятия, в результате которого наркотическое средство было изъято из незаконного оборота.

Вместе с тем судебная коллегия считает, что приговор в отношении Овчаренко Ю.Н. подлежит изменению по основаниям, предусмотренным п.3 ч.1 ст.379, п.1 ст.382 УПК РФ, а именно: в связи с неправильным применением уголовного закона.

Согласно материалам дела, преступные действия Овчаренко Ю.Н. в виде пособничества в покушении на незаконное приобретение наркотических средств в крупном размере, в форме заранее обещанного приобретения наркотических средств, охватываются единым умыслом, совершены в течение непродолжительного периода времени одному и тому же лицу, в отношении одного и того же наркотического средства – марихуаны, в связи с чем, его действия следует считать одним преступлением, не требующим отдельной квалификации по каждому эпизоду от 19.10.2011, 04.11.2011, 11.11.2011, 9.12.2011.

При таких обстоятельствах действия Овчаренко Ю.Н. по эпизодам от 19.10.2011, 04.11.2011, 11.11.2011, 9.12.2011 следует квалифицировать как единое преступление, предусмотренное ч.5 ст.33, ч.3 ст.30, ч.1 ст.228 УК РФ (в редакции Федерального закона РФ №81-ФЗ от 06.05.2010) по признакам пособничества в покушении на незаконное приобретение наркотических средств в крупном размере, в форме заранее обещанного приобретения наркотических средств.

Суд признал доказанным вину Овчаренко Ю.П. в совершении незаконного хранения без цели сбыта наркотических средств в крупном размере по эпизоду от 9.12.2011, данный вывод судебная коллегия находит обоснованным, однако полагает необходимым квалифицировать действия осужденного по ч.1 ст.228 УК РФ (в редакции Федерального закона РФ №81-ФЗ от 06.05.2010).

При назначении наказания Овчаренко Ю.Н. суд учел характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, данные о личности осужденного и все влияющие на его наказание обстоятельства, однако в связи с изменением квалификации действий Овчаренко Ю.Н. судебная коллегия находит приговор в отношении него подлежащим изменению, а назначенное ему наказание – смягчению.

Оснований для применения положений ч.6 ст.15 УК РФ, а также ст.ст.64, 73 УК РФ судебная коллегия не находит.

Каких-либо нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора суда первой инстанции при кассационном рассмотрении, в том числе по основаниям, предусмотренным ст.381 УПК РФ, по делу не допущено.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Волгодонского районного суда Ростовской области от 29 октября 2012 года в отношении Овчаренко Ю.Н. изменить:

- действия осужденного Овчаренко Ю.Н по эпизодам пособничества в покушении на незаконное приобретение наркотических средств в крупном размере, в форме заранее обещанного приобретения наркотических средств, от 19.10.2011, 04.11.2011, 11.11.2011, 9.12.2011 квалифицировать как единое преступление по ч.5 ст.33, ч.3 ст.30, ч.1 ст.228 УК РФ (в редакции Федерального закона РФ №81-ФЗ от 06.05.2010), по которой назначить наказание в виде лишения свободы на срок 1 год.

- действия осужденного Овчаренко Ю.Н по эпизоду незаконного хранения без цели сбыта наркотических средств в крупном размере от 9.12.2011 квалифицировать по ч.1 ст.228 УК РФ (в редакции Федерального закона РФ №81-ФЗ от 06.05.2010), по которой назначить наказание в виде лишения свободы на срок 1 год 5 месяцев.

На основании ч.2 ст.69 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний, по совокупности преступлений, предусмотренных ч.5 ст.33, ч.3 ст.30, ч.1 ст.228, ч.1 ст.228 УК РФ, назначить Овчаренко Ю.Н окончательное наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 2 месяца с отбыванием наказания в колонии-поселении.

В остальной части этот же приговор оставить без изменения, а кассационное представление государственного обвинителя – без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: