Определение по делу № 22-1134/2014 от 22.11.2011

Председательствующий: судья ФИО11. Дело № 22-1134/2014

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Красноярск 18 марта 2014 г.

Судебная коллегия по уголовным делам Красноярского краевого суда

В составе:

Председательствующего: судьи Скорняковой А.И.

Судей: Фризен Л.Г., Петрушиной Л.М.

При секретаре: Кишкуне К.Г.

рассмотрела в открытом судебном заседании от 18 марта 2014 г. дело

по кассационной жалобе осужденного Бурдаленко М.С.;

кассационному представлению старшего помощника прокурора <данные изъяты> Московчука А.Б.

на приговор <данные изъяты> от <дата>, которым

Бурдаленко М.С., <данные изъяты>

-осужден:

- по ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228-1 УК РФ к 5 годам лишения свободы,

- по ч.1 ст.228 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы.

На основании ч. 3 ст.69 УК РФ (в ред. 8.12.2003 г.) по совокупности указанных преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено наказание в виде 5 лет 2 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Заслушав доклад судьи Скорняковой А.И., объяснения осужденного Бурдаленко М.С., участвующего в судебном заседании по системе видеоконференц-связи, в его интересах адвоката Соколова С.Б., доводы кассационной жалобы и представления поддержавших, просивших приговор изменить, смягчить наказание; мнение прокурора Семеновой А.Е., согласившейся с доводами жалобы осужденного, поддержавшей доводы кассационного представления, просившей приговор изменить; судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Бурдаленко М.С. осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенное в крупном размере, а также за незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств, совершенное в крупном размере.

Преступления совершены <дата> в <адрес> при обстоятельствах, указанных в приговоре.

В кассационной жалобе Бурдаленко М.С., не оспаривая доказанности вины и правильности квалификации его действий, указывает, что при назначении наказания судом не в полной мере были учтены смягчающие обстоятельства, такие как наличие на иждивении двоих малолетних детей, беременность жены, состояние его здоровья, положительные характеристики с места жительства и работы, то, что он является студентом выпускного курса университета. Кроме того, указывает, что в ходе расследования дела им было заявлено ходатайство о заключении досудебного соглашения, которое проигнорировано следователем, и не было учтено судом. Просит приговор изменить, указанные смягчающие обстоятельства признать исключительными, снизить наказание с применением ст.64 УК РФ.

В дополнении к кассационной жалобе просит применить к нему Постановление Правительства от 1 октября 2012 г. N 1002 «Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ…»

В кассационном представлении государственный обвинитель просит приговор изменить в связи с изменениями, внесенными в УК РФ Федеральным законом от 7.12.2011 г. № 420-ФЗ в ч.2 ст.69 УК РФ и ст.15 УК РФ, поскольку преступление, предусмотренное ч.1 ст.228 УК РФ, за которое в том числе осужден Бурдаленко М.С., отнесено к преступлению небольшой тяжести, в связи с чем наказание по совокупности преступлений, предусмотренных ч.1 ст.228 УК РФ и ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228-1 УК РФ, должно быть назначено по правилам ч.2 ст.69 УК РФ. Просит снизить наказание за каждое преступление и по совокупности преступлений.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, кассационного представления, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению по следующим основаниям.

Все имеющие значение по делу фактические юридически значимые обстоятельства инкриминируемых Бурдаленко М.С. преступлений установлены судом первой инстанции верно и полно. Выводы суда о виновности Бурдаленко М.С. в инкриминируемых ему преступлениях основаны на исследованных в судебном заседании доказательствах, подробно изложенных в приговоре, действия его квалифицированы правильно и в кассационном представлении и кассационной жалобе указанные обстоятельства не оспариваются.

Утверждение Бурдаленко М.С. о том, что его ходатайство о заключении досудебного соглашения о сотрудничестве органами следствия и судом не было принято во внимание, не основано на материалах уголовного дела, из которого видно, что следователем было вынесено мотивированное постановление об отказе в удовлетворении ходатайства Бурдаленко М.С. о заключении досудебного соглашения о сотрудничестве. Данное постановление Бурдаленко М.С. не обжаловал, в связи с чем, доводы жалобы осужденного в этой части нельзя признать состоятельными. Также не имеется предусмотренных законом оснований к применению в отношении Бурдаленко М.С. указываемого им Постановления Правительства от 1 октября 2012 г. N 1002, поскольку преступления совершены им до 1.01.2013 г.

Вместе с тем Федеральным законом № 420 ФЗ от 7.12.2011 г. в ст. 15 УК РФ внесены изменения, в соответствии с которыми, ч.1 ст. 228 УК РФ отнесена к категории преступлений небольшой тяжести, а при постановлении приговора и назначении наказания суд учитывал, что Бурдаленко М.С. совершено преступление средней тяжести, в связи с чем судебная коллегия считает необходимым внести в приговор изменения в части указания категории указанного преступления и смягчить наказание, назначенное ему за данное преступление.

Кроме того, этим же Федеральным законом статья 15 УК РФ была дополнена частью 6, согласно которой суд с учётом фактических обстоятельств преступления и степени его общественной опасности вправе при наличии смягчающих наказание обстоятельств и при отсутствии отягчающих наказание обстоятельств изменить категорию преступления на менее тяжкую, но не более чем на одну категорию преступления при условии, в частности, что за совершение преступления, указанного в части пятой настоящей статьи (особо тяжкого), осуждённому назначено наказание, не превышающее семи лет лишения свободы.

Поскольку по делу имеются такие основания, судебная коллегия считает необходимым категорию преступления, предусмотренного ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228-1 УК РФ, с особо тяжкого изменить на тяжкое и смягчить с применением ст. 64 УК РФ наказание, назначенное ему за данное преступление, признав перечисленные в приговоре смягчающие наказание Бурдаленко М.С. обстоятельства исключительными.

А поскольку указанным Федеральным законом также внесены изменения и в ч.2 ст. 69 УК РФ, в соответствии с которой, если все преступления, совершенные по совокупности, являются преступлениями небольшой или средней тяжести, либо приготовлением к тяжкому или особо тяжкому преступлению, либо покушением на тяжкое или особо тяжкое преступление, окончательное наказание назначается путем поглощения менее строгого наказания более строгим, либо путем частичного или полного сложения назначенных наказаний, наказание по совокупности преступлений, за которые осужден Бурдаленко М.С., судебная коллегия считает также необходимым назначить по правилам ч. 2 ст.69 УК РФ в редакции Федерального закона 07.12.2011 г. № 420-ФЗ более мягкое наказание.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, при расследовании дела и его рассмотрении судом, не допущено.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор <данные изъяты> от <дата>, в отношении Бурдаленко М.С. изменить:

исключить указание о совершении Бурдаленко М.С. преступления, предусмотренного ч.1 ст. 228 УК РФ, средней тяжести, считать его относящимся к категории небольшой тяжести;

снизить назначенное Бурдаленко М.С. по ч.1 ст.228 УК РФ наказание до 5 месяцев лишения свободы.

Изменить категорию преступления, предусмотренного ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228-1 УК РФ, с особо тяжкого на тяжкое.

Снизить с применением ст. 64 УК РФ назначенное Бурдаленко М.С. по ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228-1 УК РФ наказание до 3 лет 6 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 2 ст.69 УК РФ (в ред. 7.12.2011 г.) по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228-1 УК РФ и ч. 1 ст.228 УК РФ, путем поглощения менее строгого наказания более строгим, назначить окончательно Бурдаленко Максиму Сергеевичу к отбыванию 3 года 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

В остальном приговор в отношении Бурдаленко М.С. оставить без изменения

Председательствующий:

Судьи:

Копия верна.

Судья: А.И. Скорнякова.