Судебный акт #1 (Определение) по делу № 33-1616/2011 от 04.08.2011

Предс. – Боховко В.А.

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ № 1616-кг

24 августа 2011 года                              г. Ростов-на-Дону

Судебная коллегия по гражданским делам Северо-Кавказского окружного военного суда в составе:

председательствующего – Дегтярева И.П.,

судей:                                   Аверкова И.А.,

                                              Потапченко И.Н.,

при секретаре Половинкине К.В.,

рассмотрела гражданское дело по кассационной жалобе заявителя на решение Волгоградского гарнизонного военного суда от 9 июня 2011 года, которым частично удовлетворено заявление <данные изъяты> Никифорова Александра Анатольевича об оспаривании действий военного комиссара <данные изъяты>, связанных с порядком исключения заявителя из списков личного состава военного комиссариата.

Заслушав доклад судьи Потапченко И.Н., выступление военного прокурора отдела военной прокуратуры Южного военного округа <данные изъяты> Петрова М.С., полагавшего необходимым в удовлетворении жалобы отказать, судебная коллегия

установила:

Никифоров обратился в суд с заявлением, в котором просил:

- признать незаконным бездействие военного комиссара <данные изъяты>, выразившееся в не направлении в течение 3 лет запросов для подтверждения прохождения им военной службы в республике <данные изъяты> в период с 23 апреля по 2 октября 1992 года;

- признать незаконным приказ военного комиссара <данные изъяты> области от ДД.ММ.ГГГГ года № № об исключении его из списков личного состава военкомата;

- обязать указанное должностное лицо данный приказ отменить и восстановить его в списках личного состава военкомата до обеспечения денежным довольствием с 6 по 28 мая 2011 года и проведения перерасчёта выслуги лет на пенсию, в который не включены в льготном исчислении период прохождения им военной службы в республике Бурятия с 23 апреля по 2 октября 1992 года и время непрерывного нахождения на стационарном лечении в военном госпитале с 29 декабря 1999 года по 31 января 2000 года;

- обязать военного комиссара <данные изъяты> области сделать необходимые запросы для подтверждения прохождения им военной службы в республике <данные изъяты> с 23 апреля по 2 октября 1992 года, а также подготовить и направить в финансово-экономическое управление <данные изъяты> военного округа личное дело с соответствующими документами для повторного подсчета его выслуги лет на пенсию и включения в льготном исчислении вышеуказанных периодов;

- взыскать с военкомата <данные изъяты> области в его пользу судебные расходы, связанные с уплатой государственной пошлины в размере 200 рублей, и 15000 рублей в счет оплаты услуг представителя.

Решением гарнизонного военного суда заявление Никифорова удовлетворено частично.

Суд признал незаконным приказ военного комиссара <данные изъяты> области от ДД.ММ.ГГГГ года № № об исключении заявителя из списков личного состава военкомата и обязал упомянутое должностное лицо данный приказ отменить, исключить Никифорова из списков личного состава военного комиссариата с 9 июня 2011 года, обеспечив его всеми положенными видами довольствия, включив данный период в срок военной службы.

Кроме того, суд возложил на военного комиссара <данные изъяты> области обязанность по направлению запросов для подтверждения прохождения Никифоровым военной службы в Республике <данные изъяты> в период с 23 апреля по 2 октября 1992 года и по подготовке и направлению в финансово-экономическое управление <данные изъяты> военного округа личного дела заявителя с соответствующими документами для перерасчета его выслуги лет на пенсию с учетом его непрерывного нахождения в период с 29 декабря 1999 года по 31 января 2000 года на стационарном лечении в военном госпитале в связи с полученным при непосредственном участии в контртеррористической операции в <данные изъяты> ранением.

Судом также постановлено взыскать с военного комиссариата в пользу заявителя судебные расходы, связанные с уплатой государственной пошлины в размере 100 рублей пропорционально размеру удовлетворенных требований, а также связанные с оплатой услуг представителя в сумме 2000 рублей.

В удовлетворении остальных требований Никифорову отказано.

В кассационной жалобе заявитель просит решение суда отменить, а дело направить на новое судебное рассмотрение, приводя в обоснование следующие доводы. Поскольку с 25 мая по 8 июня 2011 года он находился на стационарном лечении, то при увольнении и исключении из списков личного состава военного комиссариата ему положено было предоставить 4 дня отпуска, однако судом данный вопрос не исследован и при вынесении решения это обстоятельство не учтено. Заявитель также указывает, что порядок увольнения с военной службы в отношении него нарушен, поскольку в листе беседы он указал, что не согласен на увольнение с военной службы до ознакомления его с расчетом выслуги лет, однако лист беседы в судебном заседании исследован также не был. Судом не рассмотрен вопрос о бездействии военного комиссара <данные изъяты> области по перерасчету выслуги лет на пенсию с учетом его непрерывного нахождения в период с 29 декабря 1999 года по 31 января 2000 года на стационарном лечении в военном госпитале в связи с полученным при непосредственном участии в контртеррористической операции в <данные изъяты> ранением.

Кроме того, автор жалобы указывает, что судом был нарушен принцип разумности при определении размера судебных расходов, подлежащих взысканию в его пользу.

Проверив материалы дела и обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия по гражданским делам окружного военного суда находит, что вывод суда первой инстанции о частичном удовлетворении требований заявителя соответствует фактическим обстоятельствам дела, основан на исследованных в судебном заседании доказательствах, надлежащий анализ которых дан в судебном решении.

Вопреки утверждениям в жалобе, судом первой инстанции правильно применены нормы материального и гражданского процессуального права при разрешении спорного правоотношения.

Как установил суд первой инстанции, приказом Командующего войсками <данные изъяты> военного округа от ДД.ММ.ГГГГ года № № Никифоров досрочно уволен с военной службы в отставку на основании п. «в» ч. 1 ст. 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» по состоянию здоровья, а приказом военного комиссара <данные изъяты> от ДД.ММ.ГГГГ года № № с 5 мая 2011 года он исключен из списков личного состава военкомата и всех видов обеспечения.

В последующем приказом военного комиссара <данные изъяты> области от ДД.ММ.ГГГГ года № № в приказ от ДД.ММ.ГГГГ года № № внесены изменения, согласно которым из списков личного состава военкомата и всех видов обеспечения Никифоров исключен с 22 мая 2011 года.

В связи с нахождением заявителя на стационарном лечении в военном госпитале приказом военного комиссара <данные изъяты> области от ДД.ММ.ГГГГ года № № вновь были внесены изменения, согласно которым окончательно из списков личного состава военкомата и всех видов обеспечения Никифоров исключен с 28 мая 2011 года.

В соответствии с п. 14 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы, утвержденного Указом Президента РФ от 16 сентября 1999 года № 1237, перед представлением военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, к увольнению с военной службы уточняются данные о прохождении им военной службы, при необходимости документально подтверждаются периоды его службы, подлежащие зачету в выслугу лет в календарном исчислении и отдельно на льготных условиях, и в соответствии с законодательством Российской Федерации исчисляется выслуга лет.

Об исчисленной выслуге лет объявляется военнослужащему. Возражения военнослужащего по исчислению выслуги лет рассматриваются командиром (начальником), и до представления военнослужащего к увольнению с военной службы по ним принимаются решения; с ним проводится индивидуальная беседа, как правило, командиром воинской части. Содержание проведенной беседы отражается в листе беседы. Лист беседы подписывается военнослужащим, увольняемым с военной службы, а также должностным лицом, проводившим беседу, и приобщается к личному делу военнослужащего.

Из листа беседы от 1 ноября 2010 года видно, что заявитель указал в нем несогласие на увольнение с военной службы до ознакомления с расчетом выслуги лет.

8 декабря 2010 года в военном комиссариате по <данные изъяты> области был составлен расчёт выслуги лет Никифорова на пенсию.

Согласно листу беседы от 28 декабря 2010 года об исчисленной выслуге лет на пенсию Никифоров был поставлен в известность в тот же день, возражений относительно расчёта выслуги лет на пенсию не имел и с увольнением с военной службы был согласен.

Таким образом, вопреки доводу кассационной жалобы, листы беседы были исследованы судом первой инстанции и положены в основу решения.

Согласно п. 11 ст. 38 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» военнослужащий должен быть исключен из списков личного состава воинской части в день истечения срока его военной службы, за исключением случаев, когда, в частности, военнослужащий находится на стационарном лечении.

Из исследованного в судебном заседании выписного эпикриза на Никифорова видно, что в период с 25 мая по 8 июня 2011 года он в связи с имеющимися у него заболеваниями находился на стационарном лечении в военном госпитале.

С учетом изложенного суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что 28 мая 2011 года Никифоров не мог быть исключён из списков личного состава военного комиссариата, приказ о его исключении с указанной даты подлежит отмене, а заявитель - исключению из этих списков с даты, следующей за датой окончания стационарного лечения в госпитале, то есть с 9 июня 2011 года, с обеспечением заявителя по указанную дату всеми положенными видами довольствия, включая невыплаченное ему при окончательном расчёте денежное довольствие за период с 6 мая по 28 мая 2011 года.

Довод кассационной жалобы о необходимости ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░, ░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░, ░░ ░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░░░ 4 ░░░░░ ░░░░░░░, ░░ ░░░░░░░░░.

░░░, ░░░░░░░░ ░. 3 ░░. 196 ░░░ ░░ ░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░.

░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░░ 4 ░░░░░ ░░░░░░░ ░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░░░░░.

░░░ ░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░, 19 ░░░░░░░ 1999 ░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░-░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░ <░░░░░░ ░░░░░░>, ░ ░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░ 29 ░░░░░░░ 1999 ░░░░ ░░ 31 ░░░░░░ 2000 ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░.

░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░. «░» ░. 3 ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░ ░░ 22 ░░░░░░░░ 1993 ░░░░ № 941 ░░░░░░░░ ░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░ ░░░░ ░░░░ ░░░░░░ ░░ ░░░ ░░░.

░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░ ░ ░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░.

░ ░░░░░░░░░░░░ ░ ░. 11 ░ ░. 16 «░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░», ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░ ░░ 1 ░░░░░░░░ 2007 ░░░░ N 1132, ░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░, ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░░░, ░ ░░░░░░ ░░ ░░░░░, ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░, ░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░ ░░░░░░.

░░░░░░░░ ░. «░» ░░. 34 ░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░ ░░ 8 ░░░░░░░ 1994 ░░░░ № 350 «░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░, ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░, ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░, ░ ░░ ░░░░░░» ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░-░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░, ░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░.

░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░ <░░░░░░ ░░░░░░> ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░-░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ <░░░░░░ ░░░░░░> ░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░ ░░░ ░░ ░░░░░░ ░ ░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░ ░ 29 ░░░░░░░ 1999 ░░░░ ░░ 31 ░░░░░░ 2000 ░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░.

░░░ ░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░ ░░░, ░░░ ░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░ <░░░░░░ ░░░░░░> ░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░.

░░░ ░░░░░░░ ░░░░, ░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░░░░, ░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░, ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░, ░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░░░, ░░ ░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░ <░░░░░░ ░░░░░░> ░░░░░░░ ░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░, ░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░.

░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░ ░ ░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░ ░░░░.

░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░. 100 ░░░ ░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░ <░░░░░░ ░░░░░░> ░░░░░░░ ░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ 2000 ░░░░░░, ░ ░░ ░░░░░ 13000 ░░░░░░ – ░░░░░░░░.

░░░░░░ ░░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░. 98 ░░░ ░░, ░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░, ░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░, ░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░, ░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░ <░░░░░░ ░░░░░░> ░░░░░░░ ░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ 100 ░░░░░░.

░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░, ░░░░░░░░ ░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░░ ░░.░░. 347, 361 ░ 366 ░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░,

░░░░░░░░░░:

░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░ ░░ 9 ░░░░ 2011 ░░░░ ░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░, ░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░ – ░░░ ░░░░░░░░░░░░░░.

░░░░░░░░░░░░░░░░░░░░:

          ░░░░░: