Судебный акт #1 (Определение) по делу № 22-7375/2021 от 14.10.2021

Судья: Жукова О.В.                                                         дело № 22-7375/2021

                     АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

16 ноября 2021 года                                                                    г. Красногорск

                                                                                                  Московской области

Судебная коллегия по уголовным делам Московского областного суда в составе:

председательствующего: Бондаренко Т.В.

судей: Яковлева В.Н. и Коваленко Т.П..

при ведении протокола помощником судьи Касимовой П.Г.

с участием прокурора апелляционного отдела прокуратуры Московской области Григорян В.Э.

адвоката Трубниковой С.Н.

осужденного Захарова В.С.

рассмотрела в судебном заседании 16 ноября 2021 года апелляционное представление государственного обвинителя Зубаревой И.А. на приговор Ногинского городского суда Московской области от 23 июня 2021 года, которым –

Захаров Виктор Сергеевич, 04 сентября 1992 года рождения, уроженец совхоза им. 50-летия Октября Ногинского района Московской области, имеющий среднее специальное образование, женатый, работающий в ОАО «ХлебПром» в должности мастера, зарегистрированный и проживающий в Богородском г.о. Московской области село Кудиново улица Центральная дом № 5 квартира № 6, ранее не судимый,

осужден:

по ч.3 ст.30, п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы.

На основании ст.73 УК РФ назначенное наказание постановлено считать условным с испытательным сроком на 5 лет.

Согласно ч.5 ст.73 УК РФ на Захарова В.С. возложены обязанности: не менять постоянного места жительства без уведомления специализированного государственного органа, осуществляющего контроль за поведением условно осужденных, являться в указанный орган на регистрацию один раз в квартал.

Мера пресечения осужденному Захарову В.С. в виде домашнего ареста изменена на подписку о невыезде и надлежащем поведении.

Постановлено в случае отмены условного осуждения и исполнения наказания зачесть в срок отбытия Захаровым В.C. наказания в порядке ст.91 УПК РФ время задержания с 07 января 2021 года по 09 января 2021 года, и время нахождения им под домашним арестом с 10 января 2021 года по 23 июня 2021 года.

Приговором решен вопрос о судьбе вещественного доказательства.

Заслушав доклад судьи Яковлева В.Н., выступление прокурора апелляционного отдела прокуратуры Московской области Григорян В.Э., поддержавшей доводы апелляционного представления, осужденного Захарова В.С., адвоката Трубниковой С.Н., полагавших приговор законным и справедливым, просивших приговор суда оставить без изменения, судебная коллегия,

                            УСТАНОВИЛА:

Приговором суда Захаров В.С. признан виновным за покушение на сбыт наркотических средств, то есть умышленные действия, непосредственно направленные на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный в крупном размере, которое не было доведено до конца по независящим от него обстоятельствам.

Указанное преступление Захаровым В.С. было совершено в городе <данные изъяты> в период времени и обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

В судебном заседании осужденный Захаров В.С. свою вину в совершенном преступлении признал полностью.

В апелляционном представлении государственный обвинитель Зубарева И.А., не оспаривая правильность квалификации действий осужденного и доказанность его вины в совершенном преступлении, находит приговор не соответствующим положениям ст.297 УПК РФ, указывает на неправильность применения судом уголовного закона и несправедливость приговора, вследствие чрезмерной мягкости назначенного осужденному наказания. Полагает, что при назначении наказания судом не в полной мере были учтены способ, обстоятельства совершения преступления, отнесенного законом к категории особо тяжких преступлений, размер изъятого из незаконного оборота наркотического средства, характер и степень общественной опасности содеянного, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного.

Обстоятельствами, смягчающими наказание судом обоснованно были учтены полное признание им своей вины и раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, содействие правоохранительным органам, наличие жены, находящейся на 7-ом месяце беременности, состояние здоровья виннового. Обстоятельств, отягчающих наказание судом не установлено. Суд, назначая наказания Захарову В.С. обоснованно применил положение ч.1 ст.62 УК РФ. Вместе с тем, считает, что при назначении Захарову В.С. наказания суд необоснованно применил положение ст.73 УК РФ, судом при этом не были учтены способ и обстоятельства совершенного преступления, характер, степень общественной опасности содеянного, размер изъятого наркотического средства, а также влияние назначенного наказания на его исправление. Ввиду чего считает, приговор несправедливым вследствие его чрезмерной мягкости. Просит приговор изменить, усилить наказание, исключив из приговора указание на применение ст.73 УК РФ.

В возражениях на апелляционное представление адвокат Трубникова С.Н. считает приговор суда в отношении Захарова В.С. законным и справедливым, подлежащим оставлению без изменения, доводы представления без удовлетворения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления, доводы возражения адвоката, заслушав мнение участников процесса, судебная коллегия находит приговор подлежащим отмене в части назначения условного наказания осужденному, применения ст.73 УК РФ ввиду несоответствия назначенного наказания, характеру, тяжести и степени общественной опасности совершенного преступления.

Анализ материалов уголовного дела показывает, что виновность Захарова В.С. в совершении инкриминируемого ему деяния установлена доказательствами, подробно исследованными в судебном заседании и получившими надлежащую оценку в приговоре.

Осужденный Захаров В.С. свою вину по предъявленному обвинению, в совершении преступления, предусмотренного ч.3 ст.30. п. «г» ч. 4 ст.228.1 УК РФ признал полностью, в содеянном раскаялся. Подтвердил обстоятельства совершения инкриминируемого ему преступления и показал, что на протяжении трех лет употреблял наркотические средства – марихуану и занимался его сбытом. Наркотические средства он приобретал на интернет портале «Гидра», фасовал его сверткам и продавал. От дальнейшей дачи показаний, на основании ст.51 Конституции РФ отказался.

В основу приговора суд правомерно положил оглашенные показания осужденного Захарова В.С., данных им в ходе предварительного расследования. Из которых следует, что он около 3 месяцев занимается сбытом наркотического средства – марихуана. Продажу марихуаны осуществлял путем передачи товара из рук в руки. Наркотические средства он приобретал на интернет портале «Гидра». Наркотическое средство марихуана приобретал большими партиями, последний раз <данные изъяты> около 100 грамм за 70.000 рублей. Оплату за наркотик осуществил через «КИВИ» кошелек. После чего путем закладки, забирал приобретенный им товар через закладку, и отвозил к себе домой. Далее с целью последующей продажи расфасовывал наркотик, пользуясь весами в небольшие свертки, упаковывая их в фольгу. 5 лет назад он познакомился с Золотым Александром, употребляющим как он марихуану, которому он говорил, что если ему понадобится наркотик марихуана, то он может ему помочь. Он звонил ему, и он передавал ему марихуану. <данные изъяты> в вечернее время ему позвонил Александр и договорился о приобретении наркотика марихуаны за 1.000 рублей. Затем встретившись в ТЦ «Ногинский» получив от Александра деньги, передал ему 2 свертка из фольги с марихуаной. После чего когда они с сожительницей Ксенией подъехали к своему дому и парковали автомобиль, он был задержан сотрудники полиции и доставлен в отдел, где в присутствии двух понятых был произведен его личный досмотр. В ходе досмотра при нем были обнаружены и изъяты 2 свертка из фольги с наркотическим средством, мобильный телефон, банковская карта «Сбербанк», две купюры номиналом по 100 рублей. Далее он написал заявление, что не возражает в проведении осмотра своей квартиры. Затем они прибыли по месту его проживания в <данные изъяты> г.о. <данные изъяты>, где в присутствии понятых провели осмотр квартиры. В ходе которого на кухне были обнаружены и изъяты: синяя коробка с 14 свертками из фольги с находящимися внутри каждого свертка веществом растительного происхождения, полиэтиленовый пакет с веществом растительного происхождения, полиэтиленовый пакет с находящейся внутри свертком с находящимся внутри веществом растительного происхождения, электронные весы, рулон фольги, банковская карта «Юни Кредит». Данные наркотические средства предназначались для последующей продажи. Захаров В.С., также пояснил, что изъятые свертки с веществом растительного происхождения (марихуаной) принадлежат ему, которые в дальнейшем он хотел сбыть за денежные средства. Свою вину в инкриминируемом ему преступлении он признает полностью и раскаивается. Никаких претензий к сотрудникам полиции не имеет.

В судебном заседании также был исследован протокол проверки показаний на месте с участием Захарова В.С., в ходе которой Захаров В.С. полностью подтвердил свои показания и воспроизвел механизм незаконного сбыта наркотического средства.

После оглашения указанных показаний, данным им в ходе предварительного следствия в качестве подозреваемого и обвиняемого, Захаров В.С. пояснил, что в ходе проверки показаний на месте он давал эти показания, и подтверждает их как объективные и достоверные.

Показания Захарова В.С. приведены в приговоре полно и правильно, которые обоснованно признаны судом достоверными, поскольку согласуются показаниями свидетелей: СДВ, ГАВ, МАС, ФРР, НАА, САС, ЦАА, ДСИ, протоколами очных ставок между Захаровым В.С. и ЗАЭ, протоколом осмотра места происшествия, актом личного досмотра Захарова В.С., актом личного досмотра ЗАЭ, результатами проведения оперативно-розыскного мероприятия «Наблюдения», справками об исследовании и заключениями экспертиз. Правильность оценки доказательств и установленных на основе фактических обстоятельств дела сомнений не вызывают.

Выводы суда о виновности Захарова В.С. в совершении инкриминируемого ему преступления основаны на доказательствах, исследованных в судебном заседании, и приведенных в приговоре, которые стороной защиты не оспариваются.

Все доказательства суд проверил и оценил в соответствии с требованиями ст. ст. 87, 88 УПК РФ, сопоставил их между собой и дал им надлежащую оценку с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, а в совокупности – достаточности для разрешения дела по существу и постановления обвинительного приговора. Обстоятельства, подлежащие доказыванию в соответствии со ст. 73 УПК РФ, установлены правильно. Правильность оценки доказательств и установленных на их основе фактических обстоятельств дела сомнений не вызывают.

На основании этих и других подробно приведенных в приговоре доказательств суд правильно установив фактические обстоятельства дела верно квалифицировал действия осужденного Захарова В.С. по ч.3 ст.30. п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ как покушение на сбыт наркотического средства, совершенный в крупном размере, которое не было доведено конца по независящим от него обстоятельствам.

Суд первой инстанции при назначении наказания обоснованно учел в качестве обстоятельств, смягчающих наказание как активное способствование раскрытию и расследованию преступления, которое выразилось в даче подробных последовательных, признательных показаний, содействие правоохранительным органам, полное признание вины, чистосердечное раскаяние в содеянном, наличие жены, находящейся на 7-ом месяце беременности, совершение преступления впервые, состояние здоровья осужденного.

Обстоятельств, отягчающих наказание Захарова В.С., судом не установлено.

Из протокола судебного заседания следует, что судебное разбирательство проведено в соответствии с основополагающими принципами уголовного судопроизводства, при этом стороны имели равные права и реальную возможность довести до суда свою позицию по рассматриваемому уголовному делу.

Нарушений уголовно-процессуального закона, в том числе нарушений права осужденного на защиту судом первой инстанции не допущено.

С учетом вышеуказанных смягчающих наказание, а также отсутствие отягчающих обстоятельств суд первой инстанции пришел к выводу о возможности исправления Захарова В.С. без реального отбывания наказания с применением положения ст.73 УК РФ.

Согласно разделу 3 УК РФ, наказание применяется в целях восстановления социальной справедливости, а также в целях исправления осужденного и предупреждения совершения новых преступлений. Как указано в ст.60 УК РФ, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части и с учетом положений Общей части УК РФ. При назначении наказания учитываются характер, тяжесть и степень общественной опасности преступления, личность виновного, обстоятельства, влияющие на наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Однако, назначая Захарову В.С. условное наказание, суд первой инстанции не в полной мере учел характер, тяжесть и степень общественной опасности содеянного, положение уголовного закона о необходимости назначения наказания, направленного на восстановление социальной справедливости, исправление осужденного и предупреждение совершения им новых преступлений.

В апелляционном представлении верно указано, что судом назначено чрезмерно мягкое наказание (условное осуждение), не способствовавшее восстановлению социальной справедливости предупреждению совершения преступлений, не соответствует характеру и степени общественной опасности содеянного, относящегося к категории особо тяжких преступлений, направленного против жизни и здоровья населения, а также обстоятельств его совершения.

В ходе судебного разбирательства было установлено, что Захаров В.С. при совершении преступления руководствовался корыстными соображениями. При этом он пошел на совершение преступления обдуманно и осознанно с цель получения материальных средств.

Таким образом, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что судом вполне обоснованно были учтены смягчающие обстоятельства по уголовному делу, что позволило суду применить при назначении наказания положения ч.1 ст.62 УК РФ. Однако этих обстоятельств, как считает судебная коллегия, недостаточны для применения положения ст.73 УК РФ и назначении в отношении Захарова В.С. условного осуждения. Назначение судом условного наказания по рассматриваемому уголовному делу противоречит положения закона о принципах, целях уголовного наказания в виде условного осуждения.

В связи с чем, суд апелляционной инстанции считает необходимым приговор изменить, исключить из приговора указание суда о применении в отношении Захарова В.С. положения ст.73 УК РФ и назначить ему реальное лишение свободы в указанном размере без штрафа, удовлетворив апелляционное представление прокурора.

На основании п. «в» ч.1 ст.58 УК РФ, отбывание наказания осужденному Захарову В.С. надлежит назначить в исправительной колонии строгого режима.

В материалах уголовного дела отсутствуют данные о том, что по состоянию здоровья осужденный Захаров В.С. не может отбывать наказание в виде лишения свободы, не представлено таких данных и в суд апелляционной инстанции.

Иных оснований для изменения либо отмены приговора судебной коллегией не установлено.

Утверждение осужденного в судебном заседании суда апелляционной инстанции на то, что после вынесения судом первой инстанции приговора у него <данные изъяты> у него родился ребенок, основанием для признания приговора незаконным и внесении в него изменений само по себе не является, тем более, что суд при назначении наказания в качестве смягчающего наказание обстоятельства учел нахождение его супруги в состоянии беременности.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 389.13, 389-15, 389.20, 389.26, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

                              ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Ногинского городского суда <данные изъяты> от <данные изъяты> в отношении Захарова Виктора Сергеевича изменить:

исключить из приговора указание суда о применении в отношении Захарова В.С. ст.73 УК РФ, о назначении условного осуждения и возложении обязанностей на условного осужденного;

Считать Захарова Виктора Сергеевича осужденным по ч.3 ст.30, п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ к наказанию в виде 5 (пяти) лет лишения свободы без штрафа, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Захарова Виктора Сергеевича взять под стражу в зале суда.

Срок отбывания Захарову В.С. наказания исчислять с <данные изъяты>.

Зачесть на основании ч.3.2 ст.72 УК РФ время задержания осужденного Захарова В.С. в прядке ст.91 УПК РФ под стражей с <данные изъяты> по <данные изъяты> из расчета один день за один день в срок лишения свободы.

Зачесть на основании ч.3.4 ст.72 УК РФ в срок отбывания наказания время нахождения Захарова В.С. под домашним арестом в период с <данные изъяты> по <данные изъяты> из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы.

Апелляционное представление государственного обвинителя удовлетворить, в остальной части приговор суда оставить без изменения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке, предусмотренном статьями 401.7, 401.8 УПК РФ, через суд первой инстанции в течение 6 месяцев со дня вступления приговора в законную силу, а осужденным, содержащимся под стражей – в тот же срок со дня получения копии апелляционного определения. Осужденный вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий

Судьи