Судебный акт #1 (Определение) по делу № 22-6654/2011 от 08.11.2011

судья Курякина Л.Н. материал № 22-6654/11

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

23 ноября 2011 г. г. Ставрополь

Судебная коллегия по уголовным делам Ставропольского краевого суда в составе:

председательствующего судьи Вершковой О.Ю.,

судей Саркисяна В.Г. и Амвросова О.П.,

при секретаре Еремеевой Н.Н.,

с участием прокурора Степанова Р.В.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Гармашова А.В. на постановление Георгиевского городского суда Ставропольского края от 22 июля 2011 года по ходатайству осужденного Гармашова А.В. о приведении приговора … районного суда Ставропольского края от 04 августа 2010 года в соответствие с изменениями уголовного закона, внесенными Федеральным законом РФ от 07 марта 2011 г. № 26-ФЗ.

Заслушав доклад судьи Саркисяна В.Г. по материалам ходатайства о смягчении наказания в соответствии со ст. 10 УК РФ и доводам кассационной жалобы, мнение прокурора об оставлении постановления без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Гармашов А.В., осужден приговорами … районного суда:

от 04 марта 2003 г. по ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, по ч. 3 ст. 30, ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы с применением ч. 3 ст. 69 УК РФ окончательно к 3 годам лишения свободы без штрафа условно с испытательным сроком 3 года;

от 29 марта 2006 г. по п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ к 3 годам лишения свободы без штрафа, по ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа, по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, по п. «в» ч. 2 ст. 161 УК РФ к 3 годам лишения свободы без штрафа, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ к 5 годам лишения свободы без штрафа, с применением ч. 5 ст. 74 и ст. 70 УК РФ к приговору от 04 марта 2003 г. окончательно к 5 годам 2 месяцам лишения свободы без штрафа в исправительной колонии общего режима, с последующим освобождением по постановлению … районного суда г. Ставрополя от 06 октября 2008 г. условно-досрочно на нетбытый срок 2 года 6 месяцев 2 дня;

от 04 августа 2010 г. по п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы с применением п. «в» ч. 7 ст. 79 и ст. 70 УК РФ к приговору от 29 марта 2006 г. окончательно к 3 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Гармашов А.В. обратился в суд с ходатайством о пересмотре приговора от 04 августа 2010 г. вследствие издания Федерального закона от 07 марта 2011 г. № 26-ФЗ (далее закон № 26-ФЗ).

Постановлением Георгиевского городского суда от 22 июля 2011 г., вынесенным в порядке п. 13 ст. 397, ст. 399 УПК РФ, приговор от 04 августа 2010 г. приведен в соответствие с новым уголовным законом.

Одновременно суд пересмотрел в соответствии со ст. 10 УК РФ приговоры от 04 марта 2003 г. и 29 марта 2006 г..

По приговору от 04 марта 2003 г.:

действия Гармашова А.В. переквалифицированы соответственно на п. п. «а», «б», «в» ч. 2 ст. 158 и ч. 3 ст. 30, п. п. «а», «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ в редакции Федерального закона от 07 марта 2011 г. № 26-ФЗ с назначением:

по п. п. «а», «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ лишения свободы на срок 2 года;

по ч. 3 ст. 30, п. п. «а», «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ лишения свободы на срок 1 год 6 месяцев;

на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено лишение свободы на срок 2 года 6 месяцев в соответствии со ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года 6 месяцев.

По приговору от 29 марта 2006 г.:

действия Гармашова А.В. переквалифицированы соответственно на п. «г» ч. 2 ст. 161, п. «а» ч. 3 ст. 158, п. «б» ч. 2 ст. 158 и п. «в» ч. 2 ст. 161 УК РФ в редакциях Федерального закона от 07 марта 2011 г. № 26-ФЗ с назначением:

по п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ лишения свободы на срок 2 года 9 месяцев без штрафа;

по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ лишения свободы на срок 2 года 3 месяца без штрафа;

по п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ лишения свободы на срок 2 года;

по п. «в» ч. 2 ст. 161 УК РФ лишения свободы на срок 2 года 10 месяцев без штрафа;

на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено лишение свободы на срок 4 года 7 месяцев без штрафа;

исключены из приговора указания на судимость по приговору от 04 марта 2003 г., отмену условного осуждения по приговору от 04 марта 2003 г. и назначение окончательного наказания в соответствии со ст. 70 УК РФ.

По приговору от 04 августа 2010 г.:

действия Гармашова А.В. переквалифицированы на п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 марта 2011 г. № 26-ФЗ) с оставлением без изменения наказания, назначенного приговором;

на основании п. «б» ч. 7 ст. 79 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 марта 2011 г. № 26-ФЗ) условно-досрочное освобождение от отбывания наказания, назначенного приговором от 29 марта 2006 г., отменено;

в соответствии с п. «в» ч. 7 ст. 79 и ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору от 29 марта 2006 г. окончательно назначено лишение свободы на срок 2 года 7 месяцев в исправительной колонии строгого режима.

В кассационной жалобе осужденный, не соглашаясь с постановлением в части назначения окончательного наказания по приговору от 04 августа 2010 г., приводит следующие доводы. По приговору от 29 марта 2006 г. было назначено наказание в виде 5 лет лишения свободы, а на основании ст. 70 УК РФ по совокупности с приговором от 04 марта 2003 г. окончательно назначено лишение свободы на срок 5 лет 2 месяца. Обжалуемым постановлением из приговора от 29 марта 2006 г. исключена судимость по приговору от 04 марта 2003 г., что влечет исключение этой судимости и из приговора от 04 августа 2010 г.. В связи с этим срок наказания по приговору от 29 марта 2006 г. снижается на 2 месяца, т.е. до 5 лет лишения свободы. Кроме того, судом снижено наказание, назначенное на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ приговором от 29 марта 2006 г., до 4 лет 7 месяцев. Поскольку по указанному приговору он отбыл 2 года 8 месяцев лишения свободы, а не отбытый срок равен 2 годам 6 месяцам 2 дням, то снижение срока до 4 лет 7 месяцев приводит к тому, что неотбытая часть наказания по приговору от 29 марта 2006 г. составляет 1 год 9 месяцев. Однако суд не учел это и допустил ошибку, назначив по приговору от 04 августа 2010 г. окончательное наказание на срок 2 года 7 месяцев лишения свободы, т. е. больше неотбытой части наказания. Просит, руководствуясь ст. 70 УК РФ, окончательно назначить по приговору от 04 августа 2010 г. 2 года 1 месяц лишения свободы, возвратив приложенные документы.

Проверив материалы ходатайства о смягчении наказания в соответствии со ст. 10 УК РФ, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия считает следующее.

Выводы суда первой инстанции о пересмотре названных приговоров в соответствии со ст. 10 УК РФ основаны на правильном применении уголовного закона.

Причем, получив ходатайство осужденного о приведении приговора от 04 августа 2010 г. в соответствие с законом № 26-ФЗ, суд правомерно привел в такое соответствие как приговор от 04 августа 2010 г., так и приговоры от 04 марта 2003 г. и 29 марта 2006 г..

Данный вывод суда кассационной инстанции основан на том, что в окончательное наказание по приговору от 04 августа 2010 г. вошли на основании ст. 70 УК РФ наказания по предыдущим двум приговорам с применением ранее правил ст. 70 УК РФ.

Проверяя же законность обжалуемого постановления, судебная коллегия исходит из того, что осужденным оспаривается назначение окончательного наказания по правилам ст. 70 УК РФ в приговоре от 04 августа 2010 г..

При приведении приговора от 04 марта 2003 г. в соответствие с законом № 26-ФЗ суд правомерно учел квалификацию деяний осужденного по ч. 3 ст. 158 и ч. 3 ст. 30, ч. 3 ст. 158 УК РФ в действовавшей на момент постановления приговора редакции уголовного закона и установленные данным приговором квалифицирующие признаки деяний осужденного.

Приняв во внимание изменения уголовного закона, имевшие место до издания закона № 26-ФЗ, суд правильно переквалифицировал действия осужденного на п. п. «а», «б», «в» ч. 2 ст. 158 и ч. 3 ст. 30, п. п. «а», «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ в редакции закона № 26-ФЗ, смягчив наказания, назначенные за виновные деяния и по совокупности преступлений.

Уменьшив испытательный срок, назначенный приговором от 04 марта 2003 г., суд первой инстанции обоснованно исключил из приговора от 29 марта 2006 г. указания на судимость от 04 марта 2003 г., отмену условного осуждения по приговору от 04 марта 2003 г. и назначение окончательного наказания по правилам ст. 70 УК РФ.

Решение же суда по приговору от 29 марта 2006 г. соответствует требованиям ст. 10 УК РФ и не оспаривается осужденным.

Вопреки жалобе, приводя приговор от 04 августа 2010 г. в соответствие с законом № 26-ФЗ, суд учел смягчение окончательного наказания, назначенного приговором от 29 марта 2006 г. по правилам ч. 3 ст. 69 УК РФ, до 4 лет 7 месяцев лишения свободы.

Правомерно переквалифицировав действия Гармашова по приговору от 04 августа 2010 г. на п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ в редакции закона № 26-ФЗ, суд не смягчил назначенное наказание в виде лишения свободы на срок 2 года.

Суд обоснованно сослался на то, что новый закон не внес изменение в данный вид наказания, предусмотренный санкцией ч. 2 ст. 158 УК РФ.

Приняв во внимание внесение изменений в ст. 79 УК РФ, суд обсудил в соответствии с п. «б» ч. 7 ст. 79 УК РФ (в редакции закона №26-ФЗ) вопрос об отмене или о сохранении условно-досрочного освобождения от наказания по приговору от 29 марта 2006 г..

Однако, учитывая обстоятельства дела и личность осужденного, суд пришел к правильному выводу об отсутствии оснований для сохранения условно-досрочного освобождения, отменив его и назначив окончательное наказание по правилам ст. 70 УК РФ.

Вопреки доводу осужденного исключение из приговора от 29 марта 2006 г. применения ст. 70 УК РФ и смягчение наказания, назначенного приговором от 29 марта 2006 г. по правилам ч. 3 ст. 69 УК РФ, с 5 лет до 4 лет 7 месяцев лишения свободы, привело к сокращению неотбытой части наказания по этому приговору на 7 месяцев.

В результате неотбытая часть наказания по приговору от 29 марта 2006 г., которая постановлением Ленинского районного суда от 06 октября 2008 г. была определена на срок 2 года 6 месяцев 2 дня, составила 1 год 11 месяцев 2 дня, а не 1 год 9 месяцев, как утверждает осужденный. Это следует из того, что 1 год равен 12 месяцам.

При этом, назначая по приговору от 04 августа 2010 г. окончательное наказание по правилам ст. 70 УК РФ, суд частично присоединил к назначенному наказанию в виде лишения свободы на срок 2 года, 7 месяцев лишения свободы из неотбытой части по приговору от 29 марта 2006 г..

Причем присоединение указанного срока неотбытой части наказания не превышает 1-го года лишения свободы, присоединенного приговором от 04 августа 2010 г. из неотбытой части наказания по приговору от 29 марта 2006 г..

Вопреки доводу осужденного назначение по совокупности приговоров окончательного наказания на срок, превышающий неотбытую часть наказания по предыдущему приговору, вытекает из требований ч. 4 ст. 70 УК РФ.

Согласно данной норме окончательное наказание по совокупности приговоров должно быть больше как наказания, назначенного за вновь совершенное преступление, так и неотбытой части наказания по предыдущему приговору суда.

В связи с этим судебная коллегия отмечает следующее.

Пересмотр приговора от 29 марта 2006 г., приведший к сокращению неотбытой части наказания на 7 месяцев лишения свободы, не влияет на решение вопроса о том, какая часть из не отбытого срока 1 года 11 месяцев 2 дней лишения свободы подлежит присоединению по правилам ст. 70 УК РФ.

Основным требованием является то, чтобы указанная часть не была выше 1 года, которая ранее присоединялась приговором от 04 августа 2010 г..

Поэтому судебная коллегия не усматривает оснований для дальнейшего смягчения окончательного наказания, назначенного осужденному при пересмотре приговора от 04 августа 2010 г. вследствие издания нового уголовного закона.

Нарушений норм уголовного и уголовно-процессуального законов, влекущих отмену постановления, судом не допущено.

В силу этого кассационная жалоба не подлежит удовлетворению.

Вместе с тем в постановление следует внести изменения, не связанные с доводами жалобы.

Смягчение в соответствии со ст. 10 УК РФ наказания, назначенного по приговору от 29 марта 2006 г., привело к сокращению неотбытой части наказания, установленного постановлением Ленинского районного суда от 06 октября 2008 г. об условно-досрочном освобождении, на 7 месяцев лишения свободы.

Однако суд не учел данное обстоятельство и не внес соответствующее изменение в постановление от 06 октября 2008 г..

Кроме того, указав в приговоре от 04 августа 2010 г. об отмене условно-досрочного освобождения на основании п. «б» ч. 7 ст. 79 УК РФ в редакции закона № 26-ФЗ, суд при назначении окончательного наказания по правилам ст. 70 УК РФ ошибочно сослался на п. «в» ч. 7 ст. 79 УК РФ.

Помимо этого, наличие решения об отмене условно-досрочного освобождения на основании п. «б» ч. 7 ст. 79 УК РФ делает излишней повторную ссылку на ч. 7 ст. 79 УК РФ при назначении окончательного наказания по ст. 70 УК РФ.

Указанные обстоятельства в силу п. п. 1, 3 ч. 1 ст. 379, п. 2 ст. 380 и п. 1 ст. 382 УПК РФ влекут внесение соответствующих изменений в обжалуемое постановление, которые не влияют на смягчение наказаний.

Касаясь высказанной в кассационной жалобе просьбы осужденного о возврате копий судебных актов, судебная коллегия не находит оснований для этого, так как данные копии являются приложениями к ходатайству и жалобе.

Причем осужденный не лишен права истребовать их повторно из суда первой инстанции.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

постановление Георгиевского городского суда Ставропольского края от 22 июля 2011 года по пересмотру в соответствии со ст. 10 УК РФ приговоров … районного суда Ставропольского края от 04 марта 2003 года, 29 марта 2006 года и 04 августа 2010 года в отношении Гармашова А.В. изменить.

Указать в резолютивной части постановления: считать Гармашова А.В. по постановлению … районного суда г. Ставрополя от 06 октября 2008 г. освобожденным условно-досрочно на нетбытый срок 1 года 11 месяцев 2 дня;

В резолютивной части постановления по приговору … районного суда 04 августа 2010 г. исключить из назначения окончательного наказания на основании ст. 70 УК РФ ссылку на п. «в» ч. 7 ст. 79 УК РФ.

В остальном постановление суда оставить без изменения, а кассационную жалобу осужденного – без удовлетворения.