Судебный акт #1 (Постановление) по делу № 4У-1165/2013 [44У-123/2013] от 28.06.2013

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

ПРЕЗИДИУМА ОРЛОВСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА

22.08.2013 РіРѕРґР°                 Рі. Орёл

Президиум Орловского областного суда в составе

председательствующего Телегина Ф.В.,

членов президиума Курганова А.Н., Саниной Л.Л., Капустянской М.М., Некрасовой Н.А., Шевченко Э.Н.,

при секретаре Минайчевой О.А.

рассмотрел надзорное представление первого заместителя прокурора Орловской области Хамошина А.Н., на приговор Заводского районного суда г.Орла от 05 октября 2009 года, которым

Теплякова Ирина Васильевна, <...> ранее судимая:

22 сентября 2009 года по приговору Заводского районного суда г. Орла по п.«в» ч.2 ст.158 УК РФ к 240 часам обязательных работ;

осуждена по:

ч.3 ст.30, пп.«а», «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы (эпизод от 12 февраля 2009 года);

ч.3 ст.30, пп.«а», «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы (эпизод от 12 февраля 2009 года);

ч.3 ст.30, п.«а» ч.2 ст.228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы (эпизод от 13 февраля 2009 года);

ч.3 ст.30, пп.«а», «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы (эпизод от 16 февраля 2009 года);

ч.3 ст.30, пп.«а», «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы (эпизод от 19 февраля 2009 года);

ч.3 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы (эпизод от 24 февраля 2009 года);

ч.1 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы (эпизод от 25 февраля 2009 года).

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения наказаний назначено 7 лет лишения свободы.

На основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказания, назначенного по данному приговору, и по приговору Заводского районного суда г.Орла от 22 сентября 2009 года окончательно назначено 7 лет 15 дней лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания исчислен с момента провозглашения приговора с 05 октября 2009 года, в срок отбытия наказания зачтено время содержания Тепляковой И.В. под стражей со 02 сентября 2009 года по 04 октября 2009 года включительно.

В кассационном порядке приговор обжалован не был.

В надзорном представлении и.о. прокурора Орловской области Хамошин А.Н. ставит вопрос об изменении приговора, поскольку в нарушение требований Федерального закона РФ «Об оперативно-розыскной деятельности» сбыт наркотического средства после 13 февраля 2009 года был осуществлен осужденной в результате провокации со стороны сотрудников правоохранительных органов, в связи с чем доказательства, полученные в результате проведенных оперативно-розыскных мероприятий после 13 февраля 2009 года, являются недопустимыми и не могут быть положены в основу приговора.

Заслушав доклад судьи Орловского областного суда Чернышева Е.А., изложившего обстоятельства дела, содержание судебного решения, мотивы надзорного представления и вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, выслушав заместителя прокурора Орловской области Седухина Д.А., поддержавшего надзорное представление и просившего об изменении приговора, президиум

УСТАНОВИЛ:

По приговору Заводского районного суда г. Орла от 05 октября 2009 года Теплякова И.В. признана виновной в том, что в составе группы лиц по предварительному сговору совершила покушения на незаконный сбыт наркотических средств – марихуаны, в том числе в крупном размере, 12 февраля 2009 года массой 17,8 гр., 12 февраля 2009 года массой 9,5 гр., 13 февраля 2009 года массой 4,9 гр., 16 февраля 2009 года массой 51,1 гр., 19 февраля 2009 года массой 21,6 гр., 24 февраля 2009 года массой 8,9 гр., а также в приготовлении к незаконному сбыту наркотического средства – марихуаны в крупном размере 25 февраля 2009 года массой 8,4 гр.

Преступления совершены при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Проверив материалы дела, обсудив доводы надзорного представления, президиум приходит к следующему.

В обоснование вывода о виновности Тепляковой И.В. в покушениях на незаконный сбыт наркотических средств, совершенных в составе группы лиц по предварительному сговору, в том числе в крупном размере, суд в приговоре сослался на показания свидетелей, заключения экспертов, протоколы следственных действий и иные документы, в том числе на доказательства, полученные в результате проверочных закупок, проведенных 16,19 и 24 февраля 2009 года.

Между тем суд не учел положения уголовно-процессуального закона, регламентирующие необходимость обоснования приговора допустимыми доказательствами, что повлияло на правильность принятого решения.

Согласно ст.75, 89 УПК РФ, ст.7 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности», результаты ОРМ могут быть положены в основу приговора, если они получены в соответствии с требованиями закона и свидетельствуют о наличии у виновного умысла, направленного на совершение преступления и сформировавшегося независимо от деятельности сотрудников оперативных подразделений. При этом, согласно ст.2 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности», задачами такой деятельности является, в том числе, выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших.

Данные требования закона по настоящему делу соблюдены не были.

Из материалов уголовного дела усматривается, что для получения доказательств сбыта Тепляковой И.В. наркотических средств сотрудниками УФСКН России по Орловской области была использована помощь ФИО12, ФИО13 и ФИО14, действовавших в рамках проводимых оперативных мероприятий.

Первая проверочная закупка 12 февраля 2009 года проводилась в отношении неустановленных лиц, которые на основании имевшейся информации занимались сбытом наркотического средства – марихуаны, то есть при наличии оснований, предусмотренных п.1 ч.2 ст.7 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности».

Об этом свидетельствует постановление о проведении оперативно-розыскного мероприятия – проверочная закупка от 12 февраля 2009 года (т.1 л.д.36), по результатам проведения которого установлено, что сбыт наркотического средства ФИО12, выступавшему в качестве покупателя, был произведен не установленными мужчинами по имени ФИО17 и ФИО2, при участии неустановленной женщины по имени Ирина, которой, как позже выяснилось, была Теплякова И.В.

С целью установления личности женщины по имени Ирина, участвовавшей в сбыте наркотического средства по предыдущей проверочной закупке и документирования преступной деятельности, сотрудниками УФСКН России по Орловской области 12 февраля 2009 года была проведена вторая проверочная закупка.

Об этом свидетельствует постановление о проведении оперативно-розыскного мероприятия – проверочная закупка от 12 февраля 2009 года (т.1 л.д.54), при этом сбыт наркотического средства ФИО12, выступавшему в качестве покупателя, был произведен Тепляковой И.В. и мужчиной по имени ФИО18, которым как позже выяснилось, был ФИО15

С целью установления соучастников преступной деятельности Тепляковой И.В. сотрудниками УФСКН России по Орловской области 13 февраля 2009 года была проведена третья проверочная закупка (т.1 л.д.69), в ходе которой были достигнуты постановленные в постановлении о проведении оперативно-розыскного мероприятия задачи.

При достижении цели оперативно-розыскного мероприятия, дальнейшая оперативно-розыскная деятельность допустима лишь при условии ее соответствия задачам, перечисленным в ст.2 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности», к числу которых относятся выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих совершающих или совершивших.

Однако вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности, после того как 12 и 13 февраля 2009 года сотрудники УФСКН России по Орловской области уже выявили инкриминируемые Тепляковой И.В. деяния и установили соучастников преступной деятельности, они не пресекли ее действия, имея такую возможность, а вновь 16, 19 и 24 февраля 2009 года подтолкнули Теплякову И.В. к дальнейшим незаконным действиям в области незаконного оборота наркотических средств, провели проверочные закупки в отношении уже известного правоохранительным органам лица (т.1 л.д.85,106,130).

Данные действия сотрудников УФСКН России по Орловской области не отвечают требованиям закона, поскольку не были направлены на пресечение противоправных действий Тепляковой И.В. и создали условия для её дальнейшей преступной деятельности, связанной с незаконным оборотом наркотических средств.

Согласно ст.75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением закона, являются недопустимыми, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, перечисленных в ст.73 УПК РФ.

Ввиду указанных нарушений закона, допущенных при проведении оперативно-розыскных мероприятий, полученные при этом результаты оперативно-розыскной деятельности не отвечают критериям допустимости доказательств. Следовательно, выводы суда о действиях Тепляковой И.В., совершенных 16, 19 и 24 февраля 2009 года, основаны на недопустимых доказательствах, которые не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, перечисленных в ст.73 УПК РФ, не являются основанием для вывода о доказанности инкриминируемого деяния.

При указанных обстоятельствах президиум полагает необходимым судебные решения в части осуждения Тепляковой И.В. по эпизодам покушения на сбыт наркотического средства в крупном размере от 16, 19 февраля 2009 года квалифицированных по ч.3 ст.30, п.«а», «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ и 24 февраля 2009 года, квалифицированного по ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ, отменить с прекращением производства по делу на основании п.2 ч.1 ст.24 УПК РФ в связи с отсутствием в деянии состава преступления, поскольку в силу ст.5 УК РФ лицо подлежит уголовной ответственности только за те общественно опасные последствия, в отношении которых установлена его вина.

В связи с отменой приговора в части осуждения Тепляковой И.В. по трём вышеуказанным эпизодам за осуждённой на основании п.4 ч.2 ст. 133 УПК РФ следует признать право на реабилитацию.

При назначении Тепляковой И.В. наказания президиум принимает во внимание характер и степень общественной опасности содеянного, данные о личности виновного лица, наличие смягчающих наказание обстоятельств, которые указаны в приговоре, отсутствие отягчающих обстоятельств и учитывает положения ст.ст.60, 61, 66 УК РФ.

Оснований для применения при назначении наказания положений ст.64 и 73 УК РФ президиум не находит.

Кроме того, учитывая изменения, внесенные Федеральным законом от 07 декабря 2011 года № 420-ФЗ в статью 69 УК РФ, окончательное наказание Тепляковой И.В. по совокупности преступлений необходимо назначить по правилам ч.2 ст.69 УК РФ.

Принимая во внимание фактические обстоятельства и степень общественной опасности содеянного Тепляковой И.В., президиум не усматривает оснований для изменения категории преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, пп.«а»,«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ, ч.3 ст.30, пп.«а»,«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ, ч.3 ст.30, п.«а» ч.2 ст.228.1 УК РФ и ч.1 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ, на менее тяжкую в соответствии с ч.6 ст.15 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 декабря 2011 года №420-ФЗ).

На основании изложенного и руководствуясь ст.407, 408 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

надзорное представление и.о. прокурора Орловской области Хамошина А.Н. удовлетворить.

Приговор Заводского районного суда г. Орла от 05 октября 2009 года в отношении Тепляковой Ирины Васильевны в части её осуждения по ч.3 ст.30, п.«а», «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ за действия, совершенные 16 и 19 февраля 2009 года; по ч.3 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ УК РФ за действия, совершенные 24 февраля 2009 года отменить, уголовное дело в этой части прекратить за отсутствием составов указанных преступлений на основании п.2 ч.1 ст.24 УПК РФ, с признанием за ней в соответствии с п.4 ч.2 ст. 133, 134 УПК РФ право на реабилитацию.

На основании ч.2 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, п.«а»,«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ (эпизод от 12 февраля 2009 года), ч.3 ст.30, п.«а»,«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ (эпизод от 12 февраля 2009 года), ч.3 ст.30, п.«а» ч.2 ст.228.1 УК РФ (эпизод от 13 февраля 2009 года) и ч.1 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ (эпизод от 25 февраля 2009 года), путем частичного сложения назначенных наказаний, определить Тепляковой И.В. 5 лет 7 месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения наказания, назначенного по данному приговору, с наказанием, назначенным по приговору Заводского районного суда г. Орла от 22 сентября 2009 года, окончательно назначить Тепляковой И.В. 5 лет 7 месяцев 15 дней в исправительной колонии общего режима.

В остальном приговор в отношении Тепляковой И.В. оставить без изменения.

Председательствующий Ф.В. Телегин