Приговор по делу № 1-70/2018 (1-597/2017;) от 21.08.2017

П Р И Г О В О Р

Именем Российской Федерации

ДД.ММ.ГГГГ <адрес>

Судья Советского районного суда <адрес> Магомедов Р.А. с участием государственного обвинителя пом. прокурора <адрес> Кельбиханова В.З., подсудимого Касарова Э.Р., защитника адвоката Седрединова С.З., представившего удостоверение № и ордер №, при секретаре Эминове Ш.Х., рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело в отношении

Касарова ФИО19, <данные изъяты>, обвиняемого в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст.30- п. «б» ч.3 ст.228.1 УК РФ,

Установил:

Касаров Э.Р. совершил приготовление на незаконный сбыт наркотического средства, в значительном размере, т.е. преступление, предусмотренное ч.1 ст.30- п. «б» ч.3 ст.228.1 УК РФ, при следующих обстоятельствах:

Касаров Э.Р. в неустановленное время, не позднее ДД.ММ.ГГГГ, имея умысел на организацию незаконного сбыта наркотического средства гашиш с целью получения от него преступного дохода, решил незаконно сбыть гашиш неопределенному кругу лиц из числа потребителей наркотических средств. Касаров Э.Р., реализуя свой преступный умысел на сбыт наркотического средства, в неустановленное время, не позднее ДД.ММ.ГГГГ, в неустановленном месте, при неустановленных обстоятельствах приобрел у неустановленного лица наркотическое средство гашиш, массой не менее 19,3 грамма, которое хранил в своем жилище по адресу РД, <адрес>.

ДД.ММ.ГГГГ, в период времени с 12 часов 00 минут до 12 часов 25 минут сотрудниками 2-го отдела УКОН МВД по РД в рамках проведения оперативно-розыскного мероприятия «обследование помещения», произведено обследование вышеуказанного жилища, в ходе которого в кухонном помещении под вытяжкой над газовой плитой обнаружен и изъят 1 кусок наркотического средства гашиш, на верхней полке кухонной мебели обнаружены и изъяты 3 куска наркотического средства гашиш, на холодильнике обнаружен и изъят полимерный пакет, в котором находился 21 кусок наркотического средства гашиш, всего общей массой 19,3 грамм, что согласно постановлению Правительства РФ от ДД.ММ.ГГГГ № составляет значительный размер. Указанное наркотическое средство гашиш, массой 19,3 граммов, Касаров Э.Р. собирался незаконно сбыть, однако, в связи с его задержанием и изъятием наркотического средства из незаконного оборота сотрудниками полиции в ходе проведённых оперативно-розыскных мероприятий, не довел свой преступный умысел до конца по независящим от него обстоятельствам.

Допрошенный в судебном заседании Касаров Э.Р. вину признал в незаконном хранении наркотического средства для личного потребления, в части приготовления к сбыту не признал, показав, что в ДД.ММ.ГГГГ терминал по оплате мобильной связи, установленный на <адрес>, он приобрёл за <данные изъяты> наркотическое средство гашиш, которое отнёс к себе домой, спрятал в кухонном помещении, а именно под вытяжкой, на верхней полке кухонной мебели и на холодильнике. Данное наркотическое средство он приобрёл для личного употребления, о том, что он его купил, никому не рассказал. Он никогда не занимался реализацией наркотических средств, так как считает это не правильным. В ходе проведения оперативно - розыскного мероприятия «обследование помещения» ДД.ММ.ГГГГ в 12 часов по месту его жительства по адресу: РД, <адрес>, на вопрос сотрудников полиции проводивших указанное мероприятие, он добровольно указал на места в кухонном помещении, в которых хранилось вышеуказанное изъятое у него наркотическое средство «гашиш», на холодильнике сотрудники обнаружили сами. Данное наркотическое средство он приобретал исключительно для личного употребления в таком же расфасованном виде.

Несмотря на непризнание подсудимым своей вины в приготовлении на сбыт наркотических средств, его вину в его совершении подтверждают исследованные судом в судебном заседании следующие доказательства:

Показания свидетеля Свидетель №4 в суде, из которых следует, что ДД.ММ.ГГГГ сотрудники УКОН МВД по РД пригласили его принять участие в оперативно-розыскном меро­приятии, он дал согласие. Также был приглашен Свидетель №5 В служебном кабинете УКОН МВД по РД в <адрес>, оперативный сотрудник ФИО5 разъяснил им суть проводимого мероприятия- обследования жилища в <адрес>, их ознакомили с их правами и обязанностями, а также с постановлением <адрес> городского суда о проведении ОРМ «обследование помещения». Оттуда он с Свидетель №5, ФИО5 и ещё с одним сотрудником полиции сели в автомашину марки Приора серебристого цвета и поехали в <адрес>., где должны были провести обследование жилого по­мещения, принадлежащему Касарову Э. Примерно в 12 часов 00 минут они все поднялись в квартиру, постучали в дверь, вышел гражданин, которому сотрудники представились и предъявили постановление суда о проведении «обследования помещения» в данной квартире. Данный гражданин впустил в квартиру всех присутствующих, представился Касаровым Э., сотрудники в их присутствии предложили выдать наркотические средства, владелец квартиры сам указал на место под вытяжкой над газовой плитой, где обнаружили один кусок камнеобразного веще­ства, темно-коричневого цвета со специфическим запахом; на верхнюю полку кухонной мебели, где обнаружили три куска такого же вещества. В ходе дальнейшего осмотра на холодильнике в про­зрачном полимерном пакете были обнаружены 21 кусок камнеобразного вещества темно-коричневого цвета со специфическим запахом. В квартире также были обна­ружены денежные средства в сумме <данные изъяты>, водительское удостоверение на имя Касарова Э., копия паспорта, мобильный телефон черного цвета модели «Nokia». Обнаруженные 25 кусков вещества камнеобразного вида темно-коричневого цвета со специфическим запахом, были упакованы в прозрачный полимерный пакет и опечатаны оттиском печати, остальные обнаруженные предметы были упакованы таким же образом в отдельные пакеты, составлен протокол, где расписались участвующие лица. Приехав в здание УКОН МВД по РД в <адрес>, в их присутствии в одном из служебных кабинетов у Касарова Э. были изъяты смывы с полости рта, с пальцев рук, срезы ногте­вых пластин, изъятое упаковано, составлен протокол, где все присутствующие расписались.

Показания свидетеля Свидетель №5 в суде, аналогичные показаниям свидетеля Свидетель №4

Показания свидетеля Свидетель №1, из которых следует, что в начале марта 2017 г. в их отдел от агентурного источника поступила оперативная информация о том, что Касаров Э.Р., проживающий в <адрес> занимается незаконным сбытом наркотического средства «гашиш» и «марихуана» на территории <адрес> и <адрес>. ДД.ММ.ГГГГ в отношении него им было заведено дело предварительной оперативной проверки, ДД.ММ.ГГГГ в <адрес> городском суде было удовлетворено ходатайство заместителя министра ВД по РД о проведении ОРМ «обследование помещения». На ДД.ММ.ГГГГ было запланировано проведение данного ОРМ, в связи с чем, пригласили двух граждан принять участие в проводимом оперативно-розыскном меро­приятии, они дали согласие. В служебном кабинете УКОН МВД по РД с дислокацией в <адрес> старший группы разъяснил им суть проводимого мероприятия, ознакомил с правами и обязанностями, а также с постановлением суда. Оттуда все на разных машинах направились в <адрес>. Примерно в 12 часов 00 минут они прибыли по вышеуказанному адресу, поднялись в квартиру, ФИО5 постучался в дверь, вышел гражданин, которому они представились и предъявили постановление суда о проведении «обследования помещения» в вышеуказанной квартире. Данный гражданин впустил к себе в квартиру всех присутствующих и представился Касаровым Э. Далее они приступили к обследованию помещения, где в ходе обследования владелец квартиры сам указал на места, где были обнаружены и изъяты 25 кусков камнеобразного вещества темно­-коричневого цвета со специфическим запахом, из них, были обнаружены: под вытяжкой над газовой плитой, один кусок камнеобразного веще­ства, темно-коричневого цвета со специфическим запахом; на верхней полке кухонной мебели три куска такого же вещества, на холодильнике в про­зрачном полимерном пакете были обнаружены 21 кусок камнеобразного вещества темно-коричневого цвета со специфическим запахом, также в ходе обследования были обна­ружены денежные средства в сумме <данные изъяты>, водительское удостоверение на имя Касарова Э., копия паспорта, мобильный телефон черного цвета модели «Nokia». Обнаруженные 25 кусков вещества были упакованы в прозрачный полимерный пакет и опечатаны оттиском печати, также в отдельные пакеты упакованы и опечатаны остальные предметы, был составлен протокол, все расписались. В здании УКОН МВД по РД в <адрес> в служебном кабинете у Касарова Э. были изъяты смывы с полости рта, с пальцев рук, срезы ногте­вых пластин, упакованы и опечатаны, составлен протокол, где все присутствующие расписались.

Показания свидетеля Свидетель №3 в суде, аналогичные показаниям свидетеля Свидетель №1

Показания свидетеля Свидетель №2 в суде, аналогичные показаниям свидетелей Свидетель №1 и Свидетель №3

Рапорт об обнаружении признаков преступления от ДД.ММ.ГГГГ о/у 2-го отдела УКОН МВД по РД Свидетель №1, из которого следует, что сотрудниками 2-го отдела УКОН МВД по РД ДД.ММ.ГГГГ, примерно в 12 часов, в домовладении по адресу РД, <адрес> ходе проведения ОРМ «Обследование жилища», принадлежащего Касарову Э. обнаружено и изъято наркотическое средство – «гашиш», массой 19,3 грамм. (л.д.5).

Протокол обследования помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств, изъятия веществ, предметов и документов от ДД.ММ.ГГГГ, из которого усматривается, что в ходе проведения ОРМ в жилище, принадлежащем Касарову Э.Р., по адресу РД, <адрес> кухонном помещении обнаружено и изъято 25 кусков камнеобразного вида тёмно – коричневого цвета со специфическим запахом, <данные изъяты>, водительское удостоверение на имя Касарова Э.Р. и другие документы, мобильный телефон «Нокия». (л.д.9-17).

Протокол изъятия образцов для сравнительного исследования от ДД.ММ.ГГГГ, из которого усматривается, что у Касарова Э.Р. изъяты смывы с полости рта, пальцев рук, срезы ногтей. (л.д.18).

Акт медицинского освидетельствования на состояние наркотического опьянения № от ДД.ММ.ГГГГ, согласно которому у Касарова Э.Р. в моче обнаружены каннабиноиды. (л.д.33).

Протокол осмотра предметов, от ДД.ММ.ГГГГ, из которого усматривается, что осмотрены: 4 полиэтиленовых пакета с находящимися в них наркотическим средством «гашиш» массой 19,3 гр.; ватными тампонами со смывами с рук, рта и срезами Касарова Э.Р.; денег и документов, изъятых в ходе обследования жилища. (л.д.110-112).

Постановление о признании и приобщении к уголовному делу вещественных доказательств от ДД.ММ.ГГГГ, из которого следует, что 4 полиэтиленовых пакета, с находящимися в них предметами приобщены в качестве вещественных доказательств к уголовному делу №. (л.д.113).

Заключение эксперта № от ДД.ММ.ГГГГ, согласно которому представленные на экспертизу двадцать пять кусков спрессованного вещества темно – коричневого цвета общей массой 19,3 грамм, обнаруженные и изъятые в ходе обследования жилища Касарова Э.Р., являются наркотическим средством - гашиш. На представленных для исследования ватных тампонах со смывами с рук, ногтевых срезах Касарова Э.Р. выявлено наркотическое средство тетрагидроканнабинол – действующее начало гашиша. (л.д.114-120).

Анализ исследованных судом изложенных доказательств в их совокупности приводит суд к выводу о виновности Касарова Э.Р. в совершении инкриминируемого ему преступления, его вина в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст.30- п. «б» ч.3 ст.228.1 УК РФ полностью доказана исследованными судом вышеуказанными доказательствами.

Сторона защиты, ссылаясь, что:

из материалов дела не усматривается на основании чего следовательпри предъявлении обвинения 13.06.2017г. пришел к выводу о приготовлении к сбыту гашиша массой 19,3 гр., тогда как в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого не указана масса наркотика, заключение эксперта датировано 20.06.2017г., постановление о привлечении в качестве обвиняемого в окончательной формулировке не выносилось;

подсудимый признал вину в приобретении наркотиков для личного потребления в уже расфасованном виде, цели на сбыт у него не было, его показания соответствуют действительности и подтверждаются материалами дела, обвинение основано на предположениях, а потому его действия подлежат переквалификации на ч.1 ст.228 УК РФ, поскольку Касаров Э.Р. не совершал действий по приготовлению на сбыт наркотиков, не расфасовывал гашиш, обнаруженный у него, при приобретении он был уже расфасованным по отдельным кусочкам различных форм и массы; весов, других предметов, фасовочного материала, свидетельствующих о приготовлении к сбыту, обнаружено не было, не установлены лица, с которыми договаривался о сбыте наркотического средства;

в материалах дела отсутствуют объективные и достоверные данные, свидетельствующие о наличии информации у сотрудников правоохранительных органов о Касарове Э.Р., как о сбытчике наркотиков, Касаров Э.Р. приобрел гашиш для личного потребления при появлении финансовой возможности, его доводы об этом не опровергнуты в суде. Акт медицинского освидетельствования от ДД.ММ.ГГГГ № (л.д. 33) об обнаружении каннабиноидов и установлении состояния опьянения, подтверждает факт потребления им наркотиков, он положительно характеризуется;

количество наркотических средств в отсутствие других доказательств не может свидетельствовать о приготовлении на сбыт, в соответствии с пунктом 13 Постановления Пленума Верховного суда РФ от 15.06.2006г. № 14 об умысле на сбыт могут свидетельствовать при наличии к тому оснований их приобретение, изготовление, переработка, хранение, перевозка лицом, самим их не употребляющим,размещение в удобной для передачи расфасовке, наличие соответствующей договоренности с потребителями и т.<адрес> в судебном заседании свидетели Свидетель №1, Свидетель №2 и Свидетель №3 показали, что ими проводились ОРМ в виде детализации соединений абонента, прослушивание телефонных переговоров Касарова Э.Р., наружное наблюдение, однако сведений, что Касаров Э.Р. осуществляет сбыт либо приготовление к сбыту наркотиков, получено не было;

сложившаяся судебная практика по аналогичным делам свидетельствует, что судебными инстанциями при отсутствии доказательств о приготовлении на сбыт действия виновных квалифицируются по ч.ч. 1 или 2 ст. 228 УК РФ(апелляционное определение Верховного суда РД от ДД.ММ.ГГГГ по делу ФИО6, апелляционное определение Верховного суда РД от ДД.ММ.ГГГГ по делу ФИО7 и др.);

при проведении оперативных мероприятий сотрудниками УКОН МВД по РД допущены нарушения закона, произведя в жилище Касарова Э.Р. обыск до возбуждения уголовного дела, а не ОРМ «Обследование жилища», проведенные с нарушением закона ОРМ не могут использоваться в качестве доказательств(Кассационное определение Верховного Суда РФ от 09.01.2013г. № по уголовному делу в отношении ФИО8 и ФИО9); подсудимому суть проводимого мероприятия и его права не разъяснялись, его согласие и согласие проживающих с ним лиц на обследование жилища не было получено, в протоколе указаны не все сотрудники, принимавшие непосредственное участие в ОРМ;

просила признать протокол обследования жилища Касарова Э.Р. от ДД.ММ.ГГГГ недопустимым доказательством и оправдать подсудимого.

Доводы подсудимого и его защитника о невиновности в приготовлении к сбыту наркотических веществ, недоказанности факта приготовления к сбыту наркотиков, опровергаются исследованными в суде доказательствами. Показания подсудимого в суде о своей невиновности, за исключением факта приобретения гашиша для личного употребления, опровергаются исследованными судом доказательствами, которые суд находит последовательными и соответствующими фактическим обстоятельствам, поскольку они соответствуют другим доказательствам по делу. Поэтому показания подсудимого о своей невиновности в приготовлении к сбыту наркотических средств, суд оценивает критически, как данные с целью избежать уголовной ответственности.

Довод защиты о том, что обвинение Касарову Э.Р. предъявлено в отсутствие достаточных сведений о массе наркотиков, в постановлении о привлечении его в качестве обвиняемого масса не указана суд находит несостоятельным, поскольку в постановлении о привлечении Касарова Э.Р. в качестве обвиняемого от 13.06.2017г. указана масса наркотического средства, в приготовлении к сбыту которого он обвиняется, до получения заключения эксперта от 20.06.2017г. в материалах дела имелась справка об исследовании № от ДД.ММ.ГГГГ где была определена масса гашиша, после получения заключения эксперта при отсутствии расхождений в количестве наркотика предъявление обвинения в окончательной формулировке не является обязательным.

Признание вины подсудимым, его показания о приобретении наркотика в расфасованном виде с целью личного потребления при появлении финансовой возможности, неустановление ни при проведении оперативно-розыскных мероприятий, ни в ходе следствия фактов сбыта подсудимым наркотиков, лиц, которым он собирался их сбыть, фасовочных материалов, установление медицинским освидетельствованием факта потребления им наркотиков, положительная характеристика не являются достаточными обстоятельствами, свидетельствующими об отсутствии у Касарова Э.Р. умысла на сбыт наркотиков.

В соответствии Постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006г. N14 (ред. от 16.05.2017г.) "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами" (п. 13. абз.2) об умысле на сбыт наркотических средств, веществ, растений могут свидетельствовать при наличии к тому оснований их приобретение, изготовление, переработка, хранение, перевозка лицом, самим их не употребляющим, количество(объем), размещение в удобной для передачи расфасовке, наличие соответствующей договоренности с потребителями и т.п.

Из протокола обследования жилища Касарова Э.Р. от ДД.ММ.ГГГГ,усматривается, что обнаружено и изъято 25 кусков гашиша, которые хранились им в разных местах. Касаров Э.Р., утверждая, что при появлении финансовой возможности приобрел наркотики для личного потребления через терминал, не смог пояснить, откуда у него появилась финансовая возможность, а также достоверный источник, время и место приобретения им наркотиков. При установлении фактов сбыта его действия подлежали квалификации по оконченным составам преступления, неустановление лиц, которым он собирался сбыть наркотики, необнаружение весов, фасовочного материала и личное потребление наркотиков, а также положительная характеристика не являются обстоятельствами, исключающими приготовление к сбыту наркотиков, при обнаружении достаточно большого количества примерно одинаковых по размеру наркотических средств в расфасованном виде, удобном для сбыта.

Судебная практика по рассмотрению дел такой категории не является обстоятельством, опровергающим доказательства по конкретному делу, поскольку результат рассмотрения других дел не может служить прецедентом при рассмотрении конкретного уголовного дела.

Также суд находит несостоятельными доводы стороны защиты о незаконности проведенных ОРМ и признании недопустимым доказательством протокол обследования жилища Касарова Э.Р. Как усматривается из постановления суда о проведении ОРМ в виде обследования жилища Касарова Э.Р., в оперативном деле в отношении Касарова Э.Р., заведенном ДД.ММ.ГГГГг., содержалась информация о его занятии сбытом наркотиков вместе с неустановленным лицом, данное ОРМ проводилось гласно(а не негласно, как указано в приведенном защитой примере), Касаров Э.Р., поняв суть ОРМ, добровольно впустил в квартиру лиц, проводящих ОРМ, добровольно показал в своем жилище места хранения им части наркотиков, о чем свидетельствует приложенная к протоколу обследования фототаблица, что свидетельствует о его согласии на проведение обследования жилища, о наличии еще кого-либо в жилище из проживающих лиц, помимо Касарова Э.Р., не установлено. Неуказание в протоколе всех лиц, участвовавших в ОРМ, не является обстоятельством, влекущим его недействительность.

При установленных судом обстоятельствах, суд считает обвинение соответствующим фактическим обстоятельствам дела, доводы Касарова Э.Р. о приобретении им наркотического вещества для личного потребления, опровергающимися исследованными судом доказательствами. Помимо количества, размера, фасовки наркотиков, обстоятельства приготовления к сбыту наркотиков подтверждаются показаниями свидетелей- оперативных сотрудников УКОН МВД по РД, заведением оперативного дела на Касарова Э.Р. как на лицо, занимающееся сбытом наркотиков.

При указанных обстоятельствах, установленных судом, суд находит доводы подсудимого и его защитника о невиновности подсудимого в приготовлении к сбыту наркотиков, несовершении им указанного преступления, незаконности проведенных ОРМ не основанными на исследованных судом доказательствах и установленных обстоятельствах дела.

При назначении наказания суд учитывает общественную опасность и характер совершенных преступлений, личность подсудимого, обстоятельства смягчающие и отягчающие наказание, влияние назначенного наказания на его исправление и на условия жизни его семьи.

Касаров Э.Р. ранее не судим, частично признал вину, характеризуется положительно, имеет на иждивении двоих малолетних детей, что в соответствии со ст. 61 УК РФ является обстоятельством, смягчающим наказание, отягчающих обстоятельств, предусмотренных ст. 63 УК РФ, судом не установлено.

В тоже время он совершил приготовление к особо тяжкому преступлению, имеющему повышенную общественную опасность, вину в приготовлении к сбыту не признал.

При указанных обстоятельствах, с учетом характера и общественной опасности совершенного преступления, личности виновного, суд считает возможным исправление Касарова Э.Р. лишь при назначении наказания, связанного с реальным лишением свободы. С учетом данных о его личности, семейного и материального положения, суд не находит необходимым назначение ему дополнительного наказания в виде ограничения свободы и штрафа. При назначении наказания суд считает необходимым руководствоваться правилами ч.1 и 2 ст. 66 УК РФ.

Руководствуясь ст.ст. 303-304, 307-309 УПК РФ, суд

ПРИГОВОРИЛ:

Признать Касарова ФИО19 виновным в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст.30 и ч.3 ст.228.1 УК РФ и назначить ему наказание 4(четыре) года лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Меру пресечения подсудимому Касарову Э.Р. заключение под стражу оставить без изменения до вступления приговора в законную силу.

Срок отбывания наказания Касарову Э.Р. исчислять с ДД.ММ.ГГГГ.

Вещественные доказательства – наркотическое средство «гашиш», массой 19,3 гр., смывы и срезы уничтожить, деньги в сумме <данные изъяты>, водительское удостоверение, паспорт транспортного средства № возвратить владельцу после вступления приговора в законную силу.

Приговор может быть обжалован в апелляционном порядке в Верховный суд РД в течение 10 суток со дня провозглашения.

Судья Р.А.Магомедов.