Судебный акт #1 (Решение) по делу № 12-11/2014 от 31.01.2014

Административное дело № 12-11 /2014 года

Р Е Ш Е Н И Е

ПО ЖАЛОБЕ НА ПОСТАНОВЛЕНИЕ ПО ДЕЛУ ОБ АДМИНИСТРАТИВНОМ ПРАВОНАРУШЕНИИ

п. Магдагачи                                  20 февраля 2014 года

Магдагачинский районный суд Амурской области в составе:

председательствующего судьи Е.А. Мельник,

с участием:

представителя лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, Шмакова А.В., - Гладких Н.В., действующей на основании доверенности,

представителя административной комиссии в …. Харчиковой С.Е., действующей на основании доверенности,

при секретаре Кузнецовой Н.Ю.,

рассмотрев в открытом судебном заседании жалобу лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, Шмакова А.В. на постановление № 153 административной комиссии в …. от … года,

                    У С Т А Н О В И Л:

24 декабря 2013 года ведущим специалистом комитета по управлению имущества и природопользованию администрации …. (членом административной комиссии) Бабаниной Н.В. составлен протокол об административном правонарушении в отношении Шмакова А.В. по ст.4.7 Закона …. от … г. N ….-ОЗ "Об административной ответственности в Амурской области".

Постановлением № … административной комиссии в … от … года должностное лицо Шмаков А.В. признан виновным в совершении правонарушения, предусмотренного ст.4.7 Закона … от …. г. N …-ОЗ "Об административной ответственности в …" и ему назначено наказание в виде административного штрафа в размере … рублей.

31 января 2014 года в Магдагачинский районный суд от Шмакова А.В. поступила жалоба, в которой указано следующее: «В филиал ООО «…» ….г. поступил протокол об административном правонарушении от ….г. б/н которым ведущий специалист комитета по управлению имущества и природопользованию администрации …. (член административной комиссии) Бабанина Н.В. установила факт несоблюдения норм и правил по благоустройству территории муниципального образования при производстве земляных работ. В данном протоколе лицо в отношении, которого производится рассмотрение вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении дало свои объяснения, которые сводятся к тому, что производство по делу не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению, если истек срок привлечения к административной ответственности, установленный ч. 1 ст. 4.5. КоАП РФ (п. 6 ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ). Кроме того, нарушена процедура составления протокола об административном правонарушении, предусмотренная ст. 28.2 КоАП РФ. Протокол об административном правонарушении составлен с нарушением процессуального порядка. Положениями частей 1, 2 статьи 28.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) определено, что протокол об административном правонарушении составляется немедленно после выявления совершения административного правонарушения. Как следует из частей. 2, 3 статьи 25.7 КоАП РФ присутствие понятых обязательно в случае применения мер обеспечения производства по делу об административном правонарушении. Об участии понятых в производстве по делу об административном правонарушении делается запись в протоколе. В соответствии с частью 2 статьи 27.8 осмотр принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов осуществляется в присутствии представителя юридического лица, индивидуального предпринимателя или его представителя и двух понятых. Согласно части 4 названной нормы об осмотре принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов составляется протокол осмотра, в котором указывается дата и время его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о соответствующем юридическом лице, а также о его законном представителе либо ином представителе, об индивидуальном предпринимателе либо о его представителе, об осмотренных территориях и помещениях, о виде, количестве, об идентификационных признаках вещей, о виде и реквизитах документов. О применении фото- и киносъемки, видеозаписи, иных установленных способов фиксации вещественных доказательств в протоколе делается соответствующая запись и эти материалы прилагаются к протоколу осмотра (части 5 и 6 статьи 27.8 КоАП РФ). О применении фотосъемки в протоколе об административном правонарушении информация отсутствует. На фотографиях отсутствует информация о территориальной привязке к местности. Поскольку в рассматриваемом случае протокол об административном правонарушении составлен не на месте выявления правонарушения, а правонарушение могло быть выявлено только в результате осмотра территории с участием двух понятых, необходимо было составление протокола осмотра этой территории. Частью 6 статьи 28.2 КоАП РФ установлено, что физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также потерпевшему по их просьбе вручается под расписку копия протокола об административном правонарушении. В варианте направленном в адрес ООО «….» данная запись отсутствует. Как и отсутствует в тексте протокола подписи свидетелей и приложения к нему (фото- материалы). В представленном административной комиссией тексте протокола имеются приложения (доверенность представителя и фотографии), но фактически отсутствуют. Так, как в административном деле приложения имеются, считаем, что дополненная информация выполнена после составления протокола об административном правонарушении и вручении его копии ненадлежащему лицу, что является существенным нарушением прав лица, привлекаемого к административной ответственности. Лицо, привлекаемое к административной ответственности, не было уведомлено о времени и месте составления протокола. Так по факту выявления нарушений правил по благоустройству территории муниципального образования при производстве земляных работ членом административной комиссии составлено два протокола от …. г. б/н (о нем расписано в разделе 1 настоящей жалобы) и от ….г. № …. Однако, ни по первому протоколу, ни по второму протоколу лицо выявившее нарушение норм права, за которые предусматривается административная ответственность по ст. 4.7. Закона …. от ….г. № ….-03 «Об административной ответственности в ….» не исполнило обязательное требование КоАП РФ об уведомлении лица в отношении которого ведется дело об административном правонарушении о месте и времени составления протокола. Протокол об административном правонарушении является процессуальным документом, служащим основанием для возбуждения производства по делу об административном правонарушении, поскольку в данном документе фиксируется факт совершения соответствующего нарушения. Положения статьи 28.2 Кодекса РФ об административных правонарушениях, регламентирующие порядок составления протокола об административном правонарушении, предоставляют ряд гарантий защиты прав лиц, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении. Должностное лицо при составлении протокола об административном правонарушении обязано известить (уведомить) лицо, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, о времени и месте составления названного протокола в целях обеспечения ему возможности реализовать гарантии, предусмотренные ст. 28.2 Кодекса РФ об административных правонарушениях. Согласно представленному материалу дела, данных о надлежащем извещении Шмакова А.В. о составлении протокола об административном правонарушении, не имеется. Таким образом, при составлении протокола об административном правонарушении не были соблюдены предусмотренные ст. 25.1 КоАП РФ права лица, привлекаемого к административной ответственности, участвовать в рассмотрении дела и воспользоваться услугами адвоката. Поскольку административный материал в отношении физического лица - Шмакова А.В. не изучен, не исследован в полном объеме, то постановление о назначении административного наказания нельзя признать законным и обоснованным. В силу п. 4 ч. 1 ст. 30.7 Кодекса РФ об административном правонарушении допущенные нарушения являются основанием для отмены постановления по делу об административном нарушении от ….г. № … и возвращению дела на новое рассмотрение. Отсутствие состава правонарушения для привлечения к административной ответственности. В соответствии с п. 8.9 Норм и правил по благоустройству территории муниципального образования …., принятых решением …. Совета народных депутатов от 24.04.2013 №07-р «Работы, связанные с раскрытием грунта или вскрытием дорожных покрытий (прокладка, реконструкция или ремонт подземных коммуникацией и др.) следует производить только при наличии письменного разрешения (ордера на проведение земляных работ), выданного администрацией соответствующего муниципального образования». Аварийные работы должны начинается владельцами сетей по телефонограмме или по уведомлению администрации соответствующего муниципального образования с последующим оформлением разрешения в 3-дневный срок. Разрешением на производство работ по ремонту коммуникаций выдается с одновременным согласованием условий производства работ. Так, согласно контрольному листу к ордеру № 29 выданы разрешения на проведения работ по участку сети ул. …. (срок работы с ….г. по ….) пер. …. (срок работы с …г.). В связи с чем, отсутствует состав правонарушения для привлечения к административной ответственности. Доказательства отсутствия состава правонарушения не предоставлены органу рассматривающему дело об административном правонарушении по причине ненадлежащего исполнения обязанности по уведомлению привлекаемого лица Шмакова А.В. к административной ответственности о возбуждении в отношении него дела (не уведомлен о составлении протокола). Кроме того, суду необходимо обратить внимание на сроки привлечения должностного лица к ответственности, так член административной комиссии …г. выявляет факт нарушения норм права, за которые предусматривается административная ответственность и составляет протокол № … от …г. без участия лица, в отношении которого ведется дело, а ….г. административная комиссия выносит обжалуемое Постановление № …. от …г. не убедившись в соблюдении процессуального порядка составления материалов по делу (Протокола, уведомление лица о составлении протокола, фиксации фактов нарушения производства работ путем фотосъемки и др.), а также наличие или отсутствие разрешения на производство земляных работ. Согласно ст. 26.11 Кодекса РФ об административных правонарушениях судья, члены коллегиального органа, должностное лицо, осуществляющие производство по делу об административном правонарушении, оценивают доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном и объективном исследовании всех обстоятельств дела в их совокупности. Никакие доказательства не могут иметь заранее установленную силу. В соответствии с ч. 1 ст. 1.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях обеспечение законности при применении мер административного принуждения предполагает не только наличие законных оснований для применения административного взыскания, но и соблюдение установленного законом порядка привлечения лица к административной ответственности. Частью 3 статьи 30.6 Кодекса РФ об административных правонарушениях предусмотрено, что при рассмотрении жалобы на постановление по делу об административном правонарушении судья, вышестоящее должностное лицо не связаны доводами жалобы и проверяют дело в полном объеме. В соответствии со ст. 24.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях задачами производства по делам об административных правонарушениях являются всестороннее, полное, объективное и своевременное выяснение обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом. Учитывая изложенное, и руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 30.1, п. 3 ч. 1 ст. 30.7, 24.5, 28.2 КоАП РФ, заявитель просит суд отменить постановление административной комиссии в … № … от ….г. в совершении Шмаковым А.В. административного правонарушения и производство по делу прекратить в связи с отсутствием состава административного правонарушения».

12 февраля 2014 года в Магдагачинский районный суд от главного специалиста административной комиссии в …. С.Е. Харчиковой поступил отзыв на указанную жалобу, в котором указано следующее: «Административная комиссия в …. с заявленными требованиями заявителя не согласна в полном объеме, голословными и необоснованными по следующим основаниям. «24» декабря 2013 года в адрес административной … направлен протокол об административном правонарушении, составленный ведущим специалистом комитета по управлению имуществом и природопользованию администрации …. (членом административной комиссии) в отношении должностного лица - директора филиала ООО «…» ….» Шмакова А.В.,. . года рождения по ст.7 3акона … «Об административной ответственности в …» от … № …-ОЗ для возбуждения и принятия решения. Рассмотрение данного дела относится к компетенции административной комиссии в …. Протокол об АП № … зарегистрирован в электронном делопроизводстве административной комиссии - дело № …, входящий № … от …г. Основанием для составления протокола послужили письменные обращения должностных лиц органов муниципального образования пгт. …, осмотр жилого фонда и территории, прилегающей к музыкальной школе. Для составления протокола    директор Шмаков А.В. был приглашен ответственным секретарем Харчиковой С.Е. по уведомлению № … от ….г в каб. 117 администрации … в «14» часов «00» минут, 24.12.2013 года по адресу: п. …., а также одновременно уведомлен в соответствии со ст.25.1 КоАП РФ об административных правонарушениях о правах лица, в отношении которого ведется дело об административном правонарушении, о чем свидетельствует личная подпись Шмакова А.В. К «14» часам в каб.117 администрации …. должностное лицо явилось без сопровождения адвоката, хотя это право у Шмакова А.В. было, предусмотренное в соответствии со ст.25.1 КоАП РФ. Протокол об административном правонарушении был составлен в присутствии привлекаемого к административной ответственности должностного лица Шмакова А.В. В ходе составления протокола гражданин Шмаков А.В. стал уклоняться от административной ответственности, стал препятствовать рассмотрению протокола об АП. Отказался давать какие-либо объяснения по поводу ситуации, сложившейся в районе детской музыкальной школы на участке ремонта теплотрассы, ссылаясь на то, что там лично не был и ничего не видел. После показа фотоматериалов и зачитывания вслух обвинения, вынесенного в протоколе об АП гр. Шмаков А.В. подписывать протокол наотрез отказался. Отказ сопровождался некорректным и вызывающим поведением, выразившимся в словах: «Пока мой отдел юристов не прочитает написанную Вами тягомотину, никаких пояснений не намерен давать». После этого схватил со стола черновой вариант с опечаткой в месяце, не зарегистрированный административной комиссией, без подписи должностного лица - протокол об АП и покинул кабинет. В 16 часов …. года ответственный секретарь Харчикова С.Е. позвонила и сказала Шмакову А.В., о том, что он взял не тот протокол об АП, который не может быть принят во внимание, как документ административной комиссии, но гр. Шмаков А.В. заявил, что он ознакомился с текстом и уже зарегистрировал у себя протокол, его юристы готовят ответ. Комиссия считает, что приняты все необходимые и достаточные меры для извещения лица, привлекаемого к административной ответственности, о времени и месте рассмотрения протокола об АП, чем не нарушила гарантий процессуальных прав заявителя и нарушения     комиссией порядка привлечения к административной ответственности. По срокам протокол может быть составлен в течение 2 -ух суток со дня обнаружения фактов, указывающих на событие административного правонарушения, а копия направлена, если лицо отказалось взять ее, в течение -3 суток. …. года по месту административного правонарушения    с ведением фотосъемки, как вещественных доказательств, члены административной комиссии установили факт нарушения, изложенный в поступивших жалобах, по адресу: …., а ….г. был составлен протокол об АП. В протоколе № …. от ….г есть все реквизиты о нарушителе, подпись должностного лица, составившего его - Бабаниной Н.В., а так же запись об отказе от подписи правонарушителя. Согласно ст.28.2 КоАП РФ: «В протоколе об АП указываются фамилии, имена, отчества, адреса потерпевших и свидетелей в случае, если таковые имеются. Наличие свидетелей    не является обязательным условием при составлении протокола об АП, как иногда полагают отдельные лица, осуществляющие рассмотрение дел об АП». Согласно материалам, предоставленным комитетом по управлению имуществом и природопользованию администрации …, который в свою очередь является уполномоченным органом в сфере охраны окружающей среды на территории ….: предписание от …. г; протокола от …. г; акта проведения плановых (и внеплановых) мероприятий по вопросам окружающей среды и санитарного содержания территории от …. года, а также поступивших жалоб в административную комиссию, установлено, что руководителем филиала ООО «…» ….не осуществляется должный контроль за соблюдением природоохранного законодательства и нормативных актов органов местного самоуправления - по вопросам благоустройства и санитарного содержания территории при эксплуатации и производстве работ на объектах, переданных в хозяйственное ведение филиалу ООО «….» …. Что касается контрольного листа к ордеру № ….-разрешения на проведение работ по участку сети ул. …, выданного администрацией пгт. …., то он не может быть действительным, так как на момент составления протокола об АП его у Шмакова А.В. не было, и только …. года в 9 часов 30 минут перед заседанием комиссии был получен этот документ, оформленный специалистом по благоустройству п. ….задним числом, то есть ордер на земляные работы, добыт незаконным, обманным путем и по своей природе не может существовать. Обманным, потому что специалист П. находилась в суматохе, вызванной наплывом людей в этот день (25.12.2013г) по получению актов осмотра подтопленных огородов, воспользовавшись этим моментом, Шмаков А.В. обманно получил этот ордер (объяснения специалиста и главы администрации п. …. прилагаются). Признав дело достаточно подготовленным к разбирательству, руководствуясь ст. 29.1, п.п. 1 ч.1 ст.29.4 КоАП РФ об административных правонарушениях заместитель председателя административной комиссии Т.Г.П назначила должностному лицу Шмакову А.В. определением № …. от «…. г место и время рассмотрения дела, по адресу: п. …. на «…. года в «11» часов «00» минут, которое обязывает обеспечить явку лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении. «24» декабря 2013 года секретарь административной комиссии Харчикова С.Е. вручила извещение № …должностному лицу Шмакову А.В.о том, что «25» декабря 2013 года в «11» часов «00» минут состоится рассмотрение дела об административном правонарушении. Данное извещение и определение о назначении места и времени рассмотрения дела Шмаков А.В.. получил лично под расписку «24» декабря 2013 года и дополнительно …. года направлены факсимильной связью. До начала заседания № … от …. года - возражений, заявлений, ходатайств об отложении рассмотрения дела об АП на другую дату от Шмакова А.В. не поступало. На заседание Шмаков А.В. явился, отвечать на вопросы и давать объяснения членам комиссии был готов и согласен. «25» декабря 2013 года ТГП. заместитель председательствующего заседания № …. и остальные члены комиссии, по делу об административном правонарушении, заслушав ответчика - Шмакова А.В. и ознакомившись с письменными доказательствами дела установили, что имеется достаточно материалов по делу для его рассмотрения по существу. Комиссия полно и объективно рассмотрела материалы дела и пришла к выводу, что соблюдение Норм и Правил по благоустройству лежит на организации. Следовательно, руководителем филиала общества обязано обеспечить выполнение этого требования, осуществлять контроль по выполнению, возложенных обязанностей по хозяйственному ведению, на вверенных объектах для производства работ. Поэтому комиссия вынесла мотивированное постановление о привлечении к административной ответственности Шмакова А.В. - в виде административного штрафа в размере -… рублей, предусмотренного санкциями инкриминируемых ему статей КоАП РФ. Приложенный …. к материалам дела Акт от 25.12.2013г по осмотру участка тепловой сети возле музыкальной школы, составлен после заседания комиссии, на рассмотрении дела не поступал. Но уже то, что там указан факт, что работы выполнены на 100%, территория отсыпана, ставит под большое сомнение это заключение, так как … года при разбирательстве коммисионно по адресу: п. …., было зафиксировано фото (прилагаются), что с теплотрассы снова идет пар, значит утечка до конца не ликвидирована. По состоянию на … г. возле теплоузла, в центре населенного пункта, расположенного около музыкальной школы пгт. …. находится образованная филиалом ООО «….» ….несанкционированная свалка из загрязненного грунта, строительного бытового мусора, которая не ликвидирована (фотоматериалы прилагаются). На основании вышеизложенного, постановление административной комиссии № …. от …. года считает законным и обоснованным, в связи с чем, просит суд оставить жалобу директора ООО «…» ….» без удовлетворения».

При рассмотрении жалобы сторонам, участвующим в рассмотрении дела, разъяснены их права и обязанности, предусмотренные 25.1-25.6 КоАП РФ. Ходатайств об отводе судье не поступило.

Представитель лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, Шмакова А.В. - Гладких Н.В. доводы жалобы поддержала в полном объеме, просит суд постановление № …. административной комиссии в …. от …. года отменить, производство по делу прекратить в связи с отсутствием состава административного правонарушения. Дополнительно суду пояснила, что не соблюден порядок составления протокола, с протоколом Шмаков ознакомлен не был, отсутствует состав административного правонарушения, так как разрешение на производство земляных работ было получено …. года.

Представитель административной комиссии в …. Харчикова С.Е. суду показала, что с доводами жалобы не согласна, просит суд оставить жалобу директора ООО «….» без удовлетворения, постановление административной комиссии № … от …года без изменения. Дополнительно суду показала, что разрешение на производство земляных работ на момент составления протокола не было, разрешение было получено обманным путем …. года перед заседанием административной комиссии. Протокол был составлен в соответствие с действующим законодательством в присутствие Шмакова и рассмотрен в присутствие Шмакова.

Свидетель М. суду показал, что при производстве земляных работ необходимо разрешение администрации поселка и согласование с другими службами. Проведение земляных работ в районе музыкальной школы осуществлялось филиалом ООО «….» без соответствующего разрешения и согласования. После составления протокола об административном правонарушении представитель филиала пришел в администрацию и попросил ордер, который был выдан специалистом П. …. года перед заседанием административной комиссии. Самого ордера нет, имеется только контрольный лист к ордеру. Специалистом был оформлен контрольный лист самостоятельно и не верно, о его выдаче не имеется записи в журнале. На момент выдачи его на рабочем месте не было и было поставлено факсимиле. За указанный факт специалист привлечена к дисциплинарной ответственности.

Свидетель П.. суду показала, что при производстве земляных работ необходимо разрешение администрации поселка и согласование с другими службами. Проведение земляных работ в районе музыкальной школы осуществлялось филиалом ООО «….» без соответствующего разрешения и согласования. …. года к ней обратился И.- инженер филиала ООО «…» за ордером. Она была в суматохе, М. не было, и она выдала контрольный лист к ордеру, поставив факсимиле. О том, что работы проводились ранее, она знала, о том, что имеется административный материал она не знала. Самого ордера нет, имеется только контрольный лист к ордеру. В журнале о выдаче ордера она не успела записать, что выдала его …. года.

Из материалов дела следует:

Согласно постановлению № … административной комиссии в …. от … года должностное лицо Шмаков А.В.. признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ст.4.7 Закона … от …. г. N …-ОЗ "Об административной ответственности в ….", назначено административное наказание в виде административного штрафа в размере …. рублей (л.д.6-7,30).

Согласно контрольным листам к ордеру №…. администрации пгт. …. директору ООО «…» Шмакову А.В. разрешено произвести работы на участке сети музыкальной школы, ул. …., в срок с …. года по …. года; по участку сети пер. … в срок с … года по … года (л.д.8,10, 34).

Согласно схемам земляных работ указаны участки производства работ, указанные схемы согласованы (л.д.9,11,35).

Согласно заявлению директор филиала ООО «….» А.В. Шмаков просит главу администрации пгт. …. направить представителя администрации для совместного осмотра участков тепловых сетей по адресу: пер. …., тепловой сети на ж\д поликлинику, участка сети между жилым домом №… и музыкальной школой (л.д.12).

Согласно акту филиала ООО «..» … года произведен осмотр участков тепловых сетей на предмет устранения утечек сетевой воды и планировки вскрытого земельного участка (л.д.13).

Согласно протоколу № … об административном правонарушении … года в … в нарушение п.8.9 Норм и Правил по благоустройству территории муниципального образования …, утвержденным решением №… от … года, принятым районным Советом народных депутатов …. года должностным лицом филиала ООО «…» Шмаковым А.В. организовано производство работ по ремонту подземных коммуникаций в пгт…. по ул. …. (возле музыкальной школы) без получения соответствующего разрешения и согласования от органа муниципального образования пгт. …. Отсутствие надлежащего контроля со стороны должностного лица филиала ООО «…» …. за производством работ способствует несвоевременной ликвидации последствий разрушений и повреждений дорожных и дворовых покрытий, возникших в результате ремонта подземных коммуникаций. Сложившаяся ситуация на участках производства работ филиала ООО «….» …. ухудшает санитарно- экологическую обстановку и создает угрозу безопасности населения п. …, за что предусмотрена административная ответственность по ст.4.7 Закона … от …. г. N ….-ОЗ "Об административной ответственности в ….". (л.д.17-19, 42-43).

Согласно фотографиям на участке по ул. …. (возле музыкальной школы) осуществляется производство работ по ремонту подземных коммуникаций (л.д.20-21, 56-61).

Согласно чеку от 26 декабря 2013 года Шмакову направлено заказное письмо с простым уведомлением (л.д.29).

Согласно пояснению главы пгт. …. контрольный лист не может являться действительным, так как заказан на оформление Шмаковым А.В. в администрацию пгт. … только … года, выдан специалистом по благоустройству П. задним числом, за что ей было объявлено дисциплинарное взыскание (л.д.36).

Согласно объяснительной от … года П. - специалист по благоустройству пгт. …. выдала ордер на земляные работы директору филиала ООО «…» пгт. ….Шмакову А.В. … года в …, за ордером пришел главный инженер ООО «…..». Выписала ордер на земляные работы задним числом, то есть …. года на участок теплосети возле музыкальной школы на ул. …., не подписав у главы, а поставив факсимилье (л.д.37).

Согласно извещению №… от … года Шмаков А.В. извещен о рассмотрении материала об административном правонарушении, назначенного на … года в …, что подтверждается подписью (л.д.39).

Согласно извещению №… от …. года административная комиссия в … приглашает Шмакова А.В. либо законного представителя … года в … для составления протокола об административном правонарушении, выявленным … года на территории п…, предусмотренного ст.4.7 Закона …. от …. г. N …-ОЗ "Об административной ответственности в …", что подтверждается подписью Шмакова А.В. (л.д.45).

Согласно сопроводительному листу от …. года глава администрации пгт. … напоминает директору ООО «…» … А.В. Шмакову, что на проведение земляных работ необходимо получать в администрации пгт. …. ордер на производство земляных работ (л.д.50).

Изучив материалы дела, выслушав мнение сторон, суд приходит к следующему.

Согласно ст.29.10 КоАП РФ, постановление по делу административном правонарушении должно быть мотивированным, содержать сведения о нарушении закона, предусматривающего административную ответственность за совершение административного правонарушения.

В соответствии со ст.2 Федерального закона от 6 октября 2003 г. N 131-ФЗ "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации" (с изменениями и дополнениями) благоустройство территории поселения (городского округа) - комплекс предусмотренных правилами благоустройства территории поселения (городского округа) мероприятий по содержанию территории, а также по проектированию и размещению объектов благоустройства, направленных на обеспечение и повышение комфортности условий проживания граждан, поддержание и улучшение санитарного и эстетического состояния территории.

В соответствии со ст.4.7 Закона …. от …… г. N ….-ОЗ "Об административной ответственности в …." (с изменениями и дополнениями) (Принят областным Советом народных депутатов 16 марта 2007 года) за нарушение установленных представительными органами муниципального образования правил благоустройства и содержания территории городских и сельских поселений, за исключением случаев, предусмотренных статьями 4.9, 4.9.1, 4.9.2 настоящего Закона, предусмотрена административная ответственность.

Порядок проведения земляных работ и работ, связанных с вскрытием асфальтобетонного и других видов покрытия на проезжей части городских автодорог и тротуаров на федеральном уровне урегулирован приказом Минрегиона России от 27.12.2011 N 613.

Согласно п.8.9.1. Приказа Министерства регионального развития РФ от 27 декабря 2011 г. N 613 "Об утверждении Методических рекомендаций по разработке норм и правил по благоустройству территорий муниципальных образований" работы, связанные с разрытием грунта или вскрытием дорожных покрытий (прокладка, реконструкция или ремонт подземных коммуникаций, забивка свай и шпунта, планировка грунта, буровые работы) следует производить только при наличии письменного разрешения (ордера на проведение земляных работ), выданного администрацией муниципального образования.

Аварийные работы рекомендуется начинать владельцам сетей по телефонограмме или по уведомлению администрации муниципального образования с последующим оформлением разрешения в 3-дневный срок.

Разрешение на производство работ по строительству, реконструкции, ремонту коммуникаций рекомендуется выдавать администрацией муниципального образования при предъявлении:

- проекта проведения работ, согласованного с заинтересованными службами, отвечающими за сохранность инженерных коммуникаций;

- схемы движения транспорта и пешеходов, согласованной с государственной инспекцией по безопасности дорожного движения;

- условий производства работ, согласованных с местной администрацией муниципального образования;

- календарного графика производства работ, а также соглашения с собственником или уполномоченным им лицом о восстановлении благоустройства земельного участка, на территории которого будут проводиться работы по строительству, реконструкции, ремонту коммуникаций.

При производстве работ, связанных с необходимостью восстановления покрытия дорог, тротуаров или газонов, разрешение на производство земляных работ рекомендуется выдавать только по согласованию со специализированной организацией, обслуживающей дорожное покрытие, тротуары, газоны (п.8.9.2)

Разрешение на производство работ следует хранить на месте работ и предъявлять по первому требованию лиц, осуществляющих контроль за выполнением Правил эксплуатации (п. 8.9.10).

В разрешении рекомендуется устанавливать сроки и условия производства работ (п. 8.9.11).

Согласно Нормам и правилам по благоустройству территории муниципального образования …. района, утвержденным решением №07-р от 24 апреля 2013 года, принятым районным Советом народных депутатов 19 апреля 2013 года, предусмотрен раздел 8- Эксплуатация объектов благоустройства. Работы, связанные с разрытием грунта или вскрытии дорожных покрытий (прокладка, реконструкция или ремонт подземных коммуникаций и др.) следует производить только при наличии письменного разрешения (ордера на проведение земляных работ), выданного администрацией соответствующего муниципального образования. аварийные работы должны начинаться владельцами сетей по телефонограмме или по уведомлению администрации соответствующего муниципального образования с последующим оформлением в 3- дневный срок. Разрешение на производство работ по ремонту коммуникаций выдается с одновременным согласованием условий производства работ (п.8.9 Норм и Правил).

В ходе судебного заседания из протокола об административном правонарушении установлено, что …. года в … в нарушение п.8.9 Норм и Правил по благоустройству территории муниципального образования …., утвержденным решением №… от … года, принятым районным Советом народных депутатов … года должностным лицом филиала ООО «…» Шмаковым А.В. организовано производство работ по ремонту подземных коммуникаций в пгт. … (возле музыкальной школы) без получения соответствующего разрешения и согласования от органа муниципального образования пгт. ….. Отсутствие надлежащего контроля со стороны должностного лица филиала ООО «…» … за производством работ способствует несвоевременной ликвидации последствий разрушений и повреждений дорожных и дворовых покрытий, возникших в результате ремонта подземных коммуникаций. Сложившаяся ситуация на участках производства работ филиала ООО «….» … ухудшает санитарно- экологическую обстановку и создает угрозу безопасности населения п. …, за что предусмотрена административная ответственность по ст.4.7 Закона …. от … г. N …ОЗ "Об административной ответственности в …".

Факт совершения административного правонарушения, предусмотренного ст.4.7 Закона …. от …… г. N ….-ОЗ "Об административной ответственности в …." (с изменениями и дополнениями) (Принят областным Советом народных депутатов 16 марта 2007 года) подтверждается исследованными в ходе судебного заседания протоколом № … об административном правонарушении …. года; постановлением № …. административной комиссии в … от …. года; фотографиями на участке по ул. …..(возле музыкальной школы) согласно которым осуществляется производство работ по ремонту подземных коммуникаций (л.д.20-21, 56-61); пояснением главы пгт. М; объяснительной от … года П.; сопроводительным листом от …года согласно которому глава администрации пгт. ….М. напоминает директору ООО «…» …. А.В. Шмакову, что на проведение земляных работ необходимо получать в администрации пгт. … ордер на производство земляных работ (л.д.50), а также показаниями свидетелей М. и П.

Указанные доказательства получили оценку в совокупности с другими материалами дела об административном правонарушении в соответствии с требованиями статьи 26.11 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Действия директора ООО «….» …. А.В. Шмакова, выразившиеся в организации производства работ по ремонту подземных коммуникаций в пгт. …. (возле музыкальной школы) без получения соответствующего разрешения и согласования от органа муниципального образования пгт. …, образуют объективную сторону состава административного правонарушения, предусмотренного ст.4.7 Закона ….от …. г. N ….-ОЗ "Об административной ответственности в …." (с изменениями и дополнениями) (Принят областным Советом народных депутатов 16 марта 2007 года), следовательно, действия должностного лица - А.В. Шмакова правильно квалифицированы по ст.4.7 Закона …. от …….. г. N ……ОЗ "Об административной ответственности в ….." (с изменениями и дополнениями) (Принят областным Советом народных депутатов 16 марта 2007 года).

Административное наказание назначено должностному лицу А.В. Шмакову А.В.. в соответствии со ст. 4.7 Закона …. от … г. N …-ОЗ "Об административной ответственности в …." (с изменениями и дополнениями) (Принят областным Советом народных депутатов 16 марта 2007 года) в соответствии с требованиями ст.ст. 3.1 и 4.1 КоАП РФ, с учетом характера совершенного административного правонарушения, объектом которого является нарушение Норм и Правил по благоустройству территории муниципального образования ….., фактических обстоятельств дела, личности лица, привлекаемого к административной ответственности.

Довод директора ООО …. А.В. Шмакова о том, что истек срок привлечения к административной ответственности, суд считает не состоятельным по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст.4.5 КоАП Российской Федерации постановление по делу об административном правонарушении не может быть вынесено по истечении двух месяцев (по делу об административном правонарушении, рассматриваемому судьей, - по истечении трех месяцев) со дня совершения административного правонарушения, за нарушение законодательства Российской Федерации об охране окружающей среды, об охране здоровья граждан, в области санитарно-эпидемиологического благополучия населения по истечении одного года со дня совершения административного правонарушения.

Материалами дела установлено, что …. составлен протокол об административном правонарушении. Указанный протокол об административном правонарушении был рассмотрен на заседании административной комиссии …. года, должностное лицо Шмаков А.В. был признан виновным в совершении правонарушения, предусмотренного ст.4.7 Закона …. от …. г. N …-ОЗ "Об административной ответственности в …" и ему назначено наказание в виде административного штрафа в размере …. рублей.

Таким образом, материал по делу об административном правонарушении в отношении должностного лица А.В. Шмакова рассмотрен в срок, установленный законодательством об административных правонарушениях Российской Федерации.

Довод лица, в отношении которого ведется дело об административном правонарушении, А.В. Шмакова о том, что протокол об административном правонарушении составлен с нарушением процессуального порядка, суд считает не состоятельным по следующим основаниям.

По правилам ч. 1 ст. 28.5 КоАП РФ протокол об административном правонарушении составляется немедленно после выявления нарушения. Если же требуется дополнительное выяснение обстоятельств дела, протокол составляется в течение двух суток с момента выявления нарушения (ч. 2 ст. 28.5 КоАП РФ). При необходимости административного расследования протокол оформляют по окончании этого расследования в сроки, предусмотренные ст. 28.7 КоАП РФ.

Таким образом, статья 28.5 КоАП РФ устанавливает сроки составления протокола об административном правонарушении в отношении лица, привлекаемого к административной ответственности, когда его вина очевидна и в некоторых случаях необходимо дополнительное выяснение обстоятельств, не требующих значительных временных затрат.

В судебном заседании установлено, что …. года установлен факт нарушения Норм и Правил по благоустройству территории муниципального образования ….района (л.д.56-57). …. года составлен протокол об административном правонарушении, предусмотренном ст.4.7 Закона ….. от 30 марта 2007 г. N 319-ОЗ "Об административной ответственности в …." (с изменениями и дополнениями) (Принят областным Советом народных депутатов 16 марта 2007 года).

В соответствии с п.4 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24 марта 2005 г. N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" (с изменениями и дополнениями) несущественными являются такие недостатки протокола, которые могут быть восполнены при рассмотрении дела по существу, а также нарушение установленных статьями 28.5 и 28.8 КоАП РФ сроков составления протокола об административном правонарушении и направления протокола для рассмотрения судье, поскольку эти сроки не являются пресекательными, либо составление протокола в отсутствие лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, если этому лицу было надлежащим образом сообщено о времени и месте его составления, но оно не явилось в назначенный срок и не уведомило о причинах неявки или причины неявки были признаны неуважительными.

При таких обстоятельствах, срок составления протокола об административном правонарушении в отношении Шмакова А.В., установленный ч.1 ст.28.5 КоАП Российской Федерации, был соблюдён. Дело об административном правонарушении рассмотрено с вынесением постановления о назначении наказания Шмакову А.В. При этом должностное лицо присутствовало при составлении и рассмотрении указанного протокола.

Довод Шмакова А.В. о том, что необходимо было составление протокола осмотра территории с участием представителя юридического лица и двух понятых, суд считает не состоятельным по следующим основаниям.

Согласно ч.2 ст.25.7 КоАП РФ присутствие понятых обязательно в случаях, предусмотренных главой 27 КоАП РФ.

В соответствии с п.3 ч.1 ст.27.1 КоАП Российской Федерации в целях пресечения административного правонарушения, установления личности нарушителя, составления протокола об административном правонарушении при невозможности его составления на месте выявления административного правонарушения, обеспечения своевременного и правильного рассмотрения дела об административном правонарушении и исполнения принятого по делу постановления уполномоченное лицо вправе в пределах своих полномочий применять следующие меры обеспечения производства по делу об административном правонарушении, в частности, осмотр принадлежащих юридическому лицу помещений, территорий, находящихся там вещей и документов.

Осмотр принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов регламентируется ст. 27.8 КоАП Российской Федерации. Об осмотре составляется отдельный протокол (протокол осмотра принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов).

Анализ правил ч. 1-3 ст. 27.8 позволяет сделать вывод о том, что упомянутый осмотр осуществляется относительно территорий, принадлежащих на праве собственности, ином вещном праве юридическим лицам.

Таким образом, территория …. (ул. …. (возле музыкальной школы)) не может быть подвергнута осмотру, указанному в ст. 27.8 КоАП Российской Федерации, в случае использования юридическим лицом (ООО ….) в предпринимательской деятельности (организации производства работ по ремонту подземных коммуникаций в пгт. …. (возле музыкальной школы)).

Довод жалобы о том, что не была выдана копия протокола об административном правонарушении и он с ним не был ознакомлен согласно пункту 6 статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, отклоняется, поскольку фактическое невручение Шмакову А.В. копии протокола об административном правонарушении основанием для признания протокола об административном правонарушении недопустимым доказательством не является. При этом у Шмакова А.В. как при составлении прокола, так и при его рассмотрении было право на ознакомление и с ним и получение его копии. При этом, каких либо ходатайств должностным лицом о неполучении протокола или об ознакомлении с материалами дела не заявлялось.

Также несостоятелен довод жалобы о том, что протокол об административном правонарушении составлен с нарушением положения ч. 2 ст. 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, поскольку в материалах административного дела доказательств о заявлении Шмаковым А.В., присутствующем при составлении протокола об административном правонарушении, ходатайства о внесении в протокол об административном правонарушении записи о свидетелях не имеется, поэтому в связи с указанным обстоятельством отсутствует нарушение каких-либо прав и законных интересов должностного лица А.В. Шмакова. Кроме того, отсутствие сведений о свидетелях не является основанием к отмене постановления, поскольку заполнение данной графы протокола не является обязательной. Отсутствие сведений о свидетелях не влечет признание протокола об административном правонарушении недопустимым доказательством по делу.

Довод лица, в отношении которого ведется дело об административном правонарушении, А.В. Шмакова о том, что он не был уведомлен о времени и месте составлении протокола по делу об административном правонарушении, суд считает не состоятельным по следующим основаниям.

Согласно п. 2 ст. 25.1 КоАП РФ дело об административном правонарушении рассматривается с участием лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении. В отсутствие указанного лица дело может быть рассмотрено лишь в случаях, если имеются данные о надлежащем извещении лица о месте и времени рассмотрения дела и если от лица не поступило ходатайство об отложении рассмотрения дела либо если такое ходатайство оставлено без удовлетворения.

Вместе с тем, в ходе судебного заседания установлено, что согласно извещению №….. от …. года административная комиссия в … приглашает Шмакова А.В. либо законного представителя … года в … для составления протокола об административном правонарушении, выявленным … года на территории п. …., предусмотренного ст.4.7 Закона … от … г. N …-ОЗ "Об административной ответственности в …". В указанном уведомлении имеется подпись Шмакова А.В., что свидетельствует о надлежащем уведомлении о месте и времени составления протокола об административном правонарушении (л.д.45). Кроме этого, в ходе судебного заседания достоверно установлено, что Шмаков А.В. присутствовал как при составлении протокола об административном правонарушении, так и при его рассмотрении.

При таких обстоятельствах, в материалах дела имеются данные о том, что должностное лицо Шмаков А.В. был надлежащим образом извещен о месте и времени составления протокола об административном правонарушении, поэтому Шмаков А.В. имел возможность воспользоваться принадлежащими ему процессуальными правами, предусмотренными п. 1 ст. 25 КоАП РФ, что не влечет нарушение его права на защиту.

При таких обстоятельствах, административной комиссией в Магдагчинском районе выполнены все требования, предусмотренные ч. 1 ст. 25.15 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, а именно: в материалах дела имеются сведения, подтверждающие надлежащее уведомление лица, в отношении которого ведется дело об административном правонарушении, о месте и времени рассмотрения дела об административном правонарушении.

Кроме того, в материалах дела имеются два различных протокола, составленных административной комиссией, по факту одного административного правонарушения от …. года и от …. года. При этом оба протокола составлены членом административной комиссии за разной датой, но в одно и то же время, (л.д. 14-16, 17-19). Тексты данных протоколов не имеют противоречивую информацию в изложении факта правонарушения, места совершения административного правонарушения, а также о присутствии представителя общества на их составлении. Из материалов дела усматривается, что протокол об административном правонарушении от 24 декабря 2013 года составлен уполномоченным должностным лицом, нарушений требований закона при его составлении не допущено, все сведения, необходимые для правильного разрешения дела, в протоколе отражены. При этом событие административного правонарушения подтверждается объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу, а также материалами дела.

Таким образом, суд приходит к выводу о признания протокола об административном правонарушении от …. года недопустимым доказательством по настоящему делу, поскольку в нем имеются опечатки в дате его составления, отсутствуют реквизиты в его получении и вручении Шмакову А.В., отсутствуют подписи. Каким образом указанный протокол был получен Шмаковым А.В. не установлено, поскольку отсутствуют документы, подтверждающие его вручения и получения..

Довод лица, в отношении которого ведется дело об административном правонарушении, Шмакова А.В. об отсутствии состава правонарушения, суд считает несостоятельным, поскольку работы, связанные с разрытием грунта или вскрытием дорожных покрытий (прокладка, реконструкция или ремонт подземных коммуникаций, забивка свай и шпунта, планировка грунта, буровые работы) следует производить только при наличии письменного разрешения (ордера на проведение земляных работ), выданного администрацией муниципального образования. Аварийные работы рекомендуется начинать владельцам сетей по телефонограмме или по уведомлению администрации муниципального образования с последующим оформлением разрешения в 3-дневный срок ( п. 8.9.1. Приказа Министерства регионального развития РФ от 27 декабря 2011 г. N 613 "Об утверждении Методических рекомендаций по разработке норм и правил по благоустройству территорий муниципальных образований", п.8.9. Норм и правил по благоустройству территории муниципального образования …. района, утвержденным решением №…. от … года, принятым районным Советом народных депутатов …. года).

Учитывая, что указанное разрешение добыто незаконным путем, что подтверждается показаниями М., П. - специалиста по благоустройству пгт. …., отсутствием ордера № …, записей в журналах о выдаче разрешений, суд приходит к выводу о наличии состава правонарушения. При этом, телефонограмм или уведомлений в администрацию муниципального образования пгт. …. от директора ООО. … с последующим оформлением разрешения в 3-дневный срок, каких либо других доказательств суду не представлено.

При таких обстоятельствах, суд находит доводы, приведенные в жалобе лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, Шмакова А.В. об отмене постановления №… административной комиссии в …. от …. года несостоятельными.

Таким образом, постановление №…. административной комиссии в ….от …. года вынесено в соответствии с требованиями КоАП Российской Федерации, является мотивированным и законным. Нарушений процессуальных норм, влекущим отмену постановления административной комиссии, судом не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь ст.30.7 КоАП РФ, суд        

Р Е Ш И Л :

    Постановление №….административной комиссии в … от …. года о признании Шмакова А.В. виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ст.4.7 Закона …. от 30 марта 2007 г. N 319-ОЗ "Об административной ответственности в …." (с изменениями и дополнениями) (Принят областным Советом народных депутатов 16 марта 2007 года) оставить без изменения, а жалобу лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, Шмакова А.В. – без удовлетворения.

Копию решения направить сторонам с надлежащим о том уведомлением.

    Решение может быть обжаловано в порядке, установленном главой 30 КоАП РФ.

Судья Магдагачинского районного суда

Амурской области                                    Е.А. Мельник