Приговор по делу № 1-100/2016 (1-887/2015;) от 27.11.2015

ПРИГОВОР

Именем Российской Федерации

29 июня 2016г. <адрес>.

Судья Советского районного суда <адрес> Якубова Н.Г.,

с участием государственного обвинителя - помощника прокурора <адрес> г. Махачкалы - Магомедова М.Г.,

защитника - Бакриева Б.А., представившего удостоверение № выданное Управлением МЮ РФ по РД от 06.03. 2003 г. и ордер № от 21.12. 2015г.,

подсудимого - Магдиева Н.Б.,

при секретаре - Курбановой А.У.,

рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело в отношении:

Магдиева Н. Б., ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженца <адрес> РД, гражданин РФ, с высшим образованием, не судимого, не военнообязанного, не работающего, не женатого, проживающего по адресу: РД, <адрес> обвиняемого в совершении преступлений предусмотренных п.»г» ч.4 ст. 228.1 УК РФ, ч.1 ст. 30, п. «г» ч.4 ст. 228.1 УК РФ,

УСТАНОВИЛ:

Магдиев Н.Б. незаконно приобрел и хранил без цели сбыта наркотическое средство в крупном размере при следующих обстоятельствах.

В период времени с 18 часов 10 минут по 18 часов 20 минут 13.02. 2015 г при проведении обследования жилища, проведенного сотрудниками ОКЛОН УФСКН РФ по РД в жилища Магдиева Н.Б. в <адрес>»<адрес> <адрес> обнаружены и изъяты свертки с наркотическим средством – марихуаной общей массой 114 грамм.

Магдиев Н.Б. виновным себя в незаконном приобретении и хранении наркотического средства марихуана в крупном размере признал и показал, что ДД.ММ.ГГГГ примерно в 16 часов он находился у себя дома, когда к нему пришли в гости его приятели ФИО29

Они только сели и успели попить чай, как на его мобильный телефон позвонил его знакомый по имени ФИО30 который сказал, что хочет зайти к нему. Он вышел встретить его на улицу возле дома, они успели только поздороваться с ним за руку, как к ним сразу же подошли молодые ребята, представились сотрудниками наркоконтроля, предъявили служебные удостоверения и задержали ФИО31 Остальные вместе с ним зашли к нему домой, где задержали гостей Мусаева М. и Цурмилова М. и стали производить обыск в помещении. Он сам показал им место на балконе, где хранил марихуану, которую он приобрел для личного потребления, они изъяли наркотики, а его, Мусаева М.И. и Цурмилова М. доставили в здание наркоконтроля. Там был составлен протокол, в котором указали, что якобы на улице возле его дома в отношении него произвели личный досмотр и что якобы из кармана его куртки изъяли наркотические средства, в том числе – спайс, и что якобы он сбыл ФИО32 наркотическое средство.

Наркотическое вещество спайс он не употребляет и якобы обнаруженное в его кармане вещество спайс не хранил при себе, протокол составленный в здании наркоконтроля не соответствует фактическим обстоятельствам дела, так как личный досмотр на месте задержания не был произведен, понятых при этом также не было, их ему не представляли. Указанный протокол он был вынужден подписать, так как после доставления в здании наркоконтроля ему около сорока часов не давали спать, требуя подписать какие – то протоколы. Он был без очков и прочитать содержание протоколов не мог, подписал их не читая, чтобы избавиться от мучений. В карманах его одежды не было свертков с наркотически средствами. Также он не угощал своих гостей ФИО33 наркотическими средствами и не занимался сбытом наркотических средств. Тот факт, что обнаруженное у него в доме наркотическое средство марихуана было расфасовано в пакетики объясняет тем, что сам является потребителем наркотиков и расфасовал он марихуану для удобства в употреблении.

Помимо признательных показаний Магдиева Н.Б. в совершении незаконного приобретения, хранения без цели сбыта наркотическое средство в крупном размере, т.е. в совершении преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ, вина Магдиева Н.Б. подтверждается показаниями допрошенных в качестве свидетелей Мусаева М.А., Цурмилова М., Темирсултанова Ш.Д., Балахмедова Ю.С., Магомедова З.Г., Мамаева М.М., а также иными доказательствами, исследованными в судебном заседании.

Так, свидетель Балахмедов Ю.С. в суде показал, что он является <данные изъяты>. Для проверки поступившей оперативной информации о незаконном сбыте наркотических средств сотрудниками его отдела ДД.ММ.ГГГГ были проведены оперативно-розыскные мероприятия (далее ОРМ), в том числе ОРМ «Наблюдение», по установлению и задержанию лиц, занимающихся сбытом наркотических средств и изъятию наркотических средств. Для фиксации результатов проводимых ОРМ были приглашены граждане. После этого он вместе с оперуполномоченными Алиевым С.Г. и Темерсултановым Ш.Д. выехали на <адрес>. Прибыв на указанную улицу, примерно в 16 часов 30 минут остановились недалеко от <адрес>»б» и стали наблюдать. Через некоторое время к дому подошли двое граждан, к ним вышел мужчина, оказавшийся впоследствии Магдиевым Н.Б. Один из них подошел к Магдиеву Н.Б. с которым обменялся рукопожатием, другой в это время стоял в стороне. По его указанию Темирсултанов Ш.Д. задержал Магдиева Н.Б. Затем они подошли к ним, предложили выдать запрещенные предметы и вещества. Однако, задержанными ничего выдано не было, в связи с чем они там же на месте приступили к их личному досмотру, в ходе которого у Магдиева Н.Б. в правом кармане надетой на нём куртки, обнаружены и изъ­яты три полимерных свертка, у Мамаева в правом кармане болоньевой куртки обнаружили и изъяли бумажный сверток и один фольгированный сверток с веществом растительного происхождения.

Когда зашли в дом Магдиева Н.Б., там находились двое мужчин, которые представились как Мусаев М.А. и Цурмилов М.М.

В ходе личного досмотра у Мусаева М.А. в правом кармане куртки обнаружили и изъяли бумажный сверток, в который были завернуты два полимерных пакетика с веществом растительного происхождения, одна забитая и готовая к употреблению папироса и мобильный телефон.

В ходе обследования жилища Магдиева Н.Б. на втором этаже, на балконе, ими в правом углу был обнаружен матерчатый мешок, в котором лежали два полимерных белых свертка с веществом растительного происхождения, похожим на марихуану, а также пластиковая банка с двумя полимерными свертками в каждом из которых в свою очередь находились 8 и 9 маленьких свертков соответственно с содержимым, похожим на марихуану, в шифоньере обнаружен пиджак, во внутреннем кармане которого был найден спичечный коробок с двумя свертками с веществом растительного происхождения.

После составления протоколов все задержанные были доставлены в УФСКН РФ по РД, после чего выехали на задержание Исагаджиева А.А., в ходе его личного досмотра были изъяты два свертка с веществом растительного происхождения и телефон.

Свидетель Алиев С.Г. в суде дал показания, аналогичные по своему содержанию показаниям свидетеля Балахмедова Ю.С. об обстоятельствах и результатах проведенных с его участием ОРМ.

Аналогичные показания в суде дали свидетели Ашамаев М.А. и Темерсултанов Ш.Д.

Свидетель Мусаев М.А. в суде показал, ДД.ММ.ГГГГ примерно в 16 часов он позвонил своему другу Цурмилову М.М. и они решили пойти в гости к их общему приятелю Магдиеву Н., который проживает по адресу: <адрес>, чтобы поиграть в карты и попить чаю. К Магдиеву Н. они на его автомобиле и, приехав туда, они вместе с Цурмиловым М. М. выпили чай и стали играть в карты. Через некоторое время кто-то позвонил Магдиеву Н.Б., который, сказав, что сейчас вернётся, вышел на улицу. Примерно через полчаса Магдиев Н.Б. вернулся и вместе с ним за­шли молодые люди, которые представились сотрудниками наркоконтроля и предъя­вили свои служебные удостоверения. Сотрудники полиции, сообщили, что подозре­вают их в незаконном обороте наркотиков и предложили выдать незаконно храня­щиеся предметы. После этого, сотрудники полиции провели обследование помещений в доме Магдиева Н.Б. и на втором этаже, на балконе в правом углу они обнаружили и изъяли два по­лимерных свертка с веществом растительного происхождения похожего на марихуа­ну, также пластиковая банка с двумя полимерными свертками с 8 и 9 маленькими свертками с веществом растительного происхождения похожего на марихуану. Далее сотрудники провели его личный досмотр, в ходе которого у него в пра­вом кармане черной куртки обнаружили два полимерных свертка с наркотическим средством «спайс», а также одна папироса с марихуаной. Наркотическое средство ему или Цурмилову М.М. Магдиев Н.Б., не давал. Также у него изъяли и опечатали его мобильный телефон марки «Айфон 5» с сим- картой №. После проведения всех действий их доставили в здание нар­коконтроля, где в служебном кабинете сотрудник полиции в присутствии двух граж­дан изъял у него смывы с полости рта, рук, срезы ногтей рук.

Из оглашенных показаний свидетеля Мамаева М., данных при производстве предварительного следствия, в связи с невозможностью его явки в суд по болезни и на основании ч. 3 ст. 281 УПК РФ с согласия сторон, следует, что ДД.ММ.ГГГГ он решил пойти к своему знакомому Магдиеву Н., который проживает рядом со вторым рынком, чтобы поиграть в шахматы и предварительно созвонился с ним. Следуя по дороге к дому Н., он встретил своего товарища по имени Зубаир и после этого передумал идти к Н., который к тому времени вышел со своего дома, чтобы встретить его. Встретившись с ним они поздоровались и он сказал Н., что встретил Зубаира и передумал заходить к нему домой, и тот ему сказал, что у него дома тоже гости.

В этот момент к ним подошли молодые ребята, которые представились сотрудниками наркоконтроля и сообщили, что их подозревают в незаконном обороте наркотиков и предложили выдать незаконно хранящиеся предметы. После чего, не найдя ничего, посадили в автомашину. Через некоторое время они вывернули ему карманы и с заднего кармана его спортивных штанов выпали два свертка с наркотическим средством – марихуаной, которое он оставил там для личного потребления.

Никакого спайса при нем не было, ему просто дали бумагу подписать, где было указано про спайс. Он ничего у Н. не приобретал и никаких денег ему не давал.

Приведенные показания свидетелей подтверждаются исследованными в суде доказательствами:

- протоколом обследования жилища Магдиева Н.Б. по адресу: <адрес>, № «б», из которого следует, что в период времени с 18 часов 10 минут по 18 часов 20 минут ДД.ММ.ГГГГ в нем были обнаружены и изъяты свертки с растительным веществом наркотическим средством, которое по заключению эксперта № <адрес>НС от 01.03. 2015 является наркотическим средством– каннабис (марихуана) общей массой <данные изъяты>

- протоколом личного досмотра Магдиева Н.Б., проведенного в период времени с 17 часов 40 минуты по 17 часов 50 минут ДД.ММ.ГГГГ около <адрес> РД, следует, что в правом кармане надетой на нём куртки, обнаружены и изъ­яты два полимерных свертка с наркотическим средством - <данные изъяты> и полимерный сверток с наркотическим средством - <данные изъяты>

В соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 01.10. 2012 № размер наркотических средств –<данные изъяты> каждый по отдельности образуют крупный размер.

- протоколом медицинского освидетельствования Магдиева Н.Б. от ДД.ММ.ГГГГ, которым установлен факт употребления им наркотического средства.

- заключением судебно-наркологической экспертизы от ДД.ММ.ГГГГ №, согласно которому у Магдиева Н.Б. имеются психические и поведенческие расстройства, вызванные употреблением каннабиноидов.

Органом предварительного расследования Магдиев Н.Б. обвиняется в совершении преступлений, предусмотренных п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ, т.е. в незаконном сбыте наркотического средства, совершённом в крупном размере, а также в приготовлении к незаконному сбыту наркотического средства, совершённом в крупном размере, т.е. в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 30, п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ.

В обоснование обвинения, предъявленного Магдиеву Н.Б. по ч. 1 ст. 30, п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ указано, что он в период до ДД.ММ.ГГГГ, в <адрес> РД, в неустановленном месте, при неустановленных обстоятельствах, с целью получения незаконной ма­териальной выгоды незаконно приобрёл у Исагаджиева А.А. наркотическое средство - марихуана, массой не менее 115,9 граммов и наркотическое средство - нафталин-1-ил-1-(5- флуоропентил)-1Н-индол-3-карбоксилат, массой не менее 0,867 грамма с целью по­следующего сбыта. При этом, часть наркотического средства - марихуана, массой не менее 0,8 грамма и часть наркотического средства - нафталин-1-ил-1-(5-флуоропентил)-1 Н- индол-3-карбоксилат, массой не менее 0,365 граммов он незаконно хранил при себе, а также наркотическое средство - марихуана, массой не менее 114,0 грамма незаконно хранил у себя в жилище по адресу:РД, <адрес>, с целью последующего сбыта неустановленным лицам, а другую часть наркотического средства - марихуана, массой не менее 1,1 грамма и наркотическое средство - нафталин-1-ил-1-(5-флуоропент^г"л)-1Н-индол-3- карбоксилат, массой не менее 0,502 граммов незаконно сбыл Мамаеву М.М. и Мусае­ву М.А., в тот же день, в период времени с 16 часов 30 минут по 17 часов 00 минут, что ДД.ММ.ГГГГ, в период времени с 16 часов 30 минут по 17 часов 18 ми­нут, возле <адрес> РД, со­трудниками ОКЛОН УФСКН РФ по РД проведено оперативно - розыскное меро­приятие - «Наблюдение» по результатам которого по подозрению в причастности к незаконному обороту наркотиков подвергнуты личным досмотрам Мамаев М.М. и Магдиев Н.Б. и что ходе личного досмотра Мамаева М.М., проведенного, в период времени с 17 часов 20 минуты по 17 часов 30 минут, возле вышеуказанного указанного дома, в правом кармане надетой на нём куртки, обнаружен и изъят бумажный сверток с нар­котическим средством - марихуана, массой 0,1 грамма и фольгированный сверток, с наркотическим средством - нафталин-1-ил-1-(5-флуоропентил)-1Н-индол-3- карбоксилат, массой 0,262 грамма.

В ходе личного досмотра Магдиева Н.Б., проведенного в период времени с с 17 часов 40 минуты по 17 часов 50 минут, у <адрес> РД, в правом кармане надетой на нём куртки, обнаружены и изъ­яты два полимерных свертка с наркотическим средством - марихуана, общей массой 0,8 грамма и полимерный сверток, с наркотическим средством - нафталин-1-ил-1-(5- флуоропентил)-1Н-индол-3-карбоксилат, массой 0,365 грамма.

В период времени с 18 часов 10 минут по 18 часов 20 минут, по результатам проведенного сотрудниками ОКЛОН УФСКН РФ по РД обследования жилища ФИО28 по адресу: РД, <адрес>, обнаружено и изъято расфасованное по сверткам наркотическое средство марихуана, общей массой 114 грамм.

Наркотическое средство – марихуана общей массой 114 грамм и наркотическое средство 0, 8 грамм, обнаруженное по месту жительства Магдиева Н. и наркотическое средство –нафталин-1 ил-1-(5 флуоропентил)-1н –индол з - карбоксилат, массой 0, 365 грамма, обнаруженное у него в ходе личного досмотра каждый по отдельности образуют крупный размер, последний, путем размещения их в удобную для сбыта расфосовку из 23 свертков, приготовил к незаконному сбыту. В связи с тем, что в рамках проводимого ОРМ произошло изъятие наркотических средств из незаконного оборота, Магдиев Н.Б. не довел свой преступный умысел до конца по независящим от него обстоятельства.

Исследовав представленные суду доказательства, а именно протокол личного досмотра Магдиева Н.Б., протокол обследования жилища, а также огласив признательные показания Магдиева Н.Б. в совершении указанного преступления, данные им в ходе следствия, суд полагает установленным следующее.

По обстоятельствам, изложенным в обвинении, в качестве доказательства не представлены и судом не исследованы показания Исагаджиева А.А., данные им на предварительном следствии, ввиду того, что последний состоит на учете в РПД с 1987 года с диагнозом – шизофрения, он признан невменяемым лицом и освобожден от уголовной ответственности. Эти показания не соответствуют требованиям ст. 75 УПК РФ.

Будучи допрошенным в суде Магдиев Н.Б. показал, что он является потребителем наркотических средств.

Кроме того, Магдиев Н.Б. в суде утверждал, что протокол допроса в качестве подозреваемого им был подписан в состоянии наркотического опьянения, когда он находился под воздействием наркотических средств и не в полной мере мог понимать происходящее и выполнял то, что от него требуют. В качестве обвиняемого от дачи показаний он отказался.

Эти доводы Магдиева Н.Б. подтверждаются протоколом его медицинского освидетельствования от ДД.ММ.ГГГГ, которым установлен факт употребления им наркотического средства и заключением судебно-наркологической экспертизы от ДД.ММ.ГГГГ №, согласно которому у Магдиева Н.Б. имеются психические и поведенческие расстройства, вызванные употреблением каннабиноидов.

Из протокола личного досмотра Магдиева Н.Б., а также и протокола обследования его жилища подтверждается факт изъятия наркотических средств в удобной для передачи расфасовке.

Оценивая приведенные доказательства, суд полагает необходимым признать, что в этой части действия Магдиева Н.Б. охватываются ч. 2 ст. 228 УК РФ, им совершено одно преступление и из обвинения подлежит исключению квалификация его действий по ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, как ошибочно вмененная.

Приведенный вывод основан на разъяснениях содержащихся в Постановлениях Пленума Верховного Суда РФ от ДД.ММ.ГГГГ № (в ред. от ДД.ММ.ГГГГ) «О судебном приговоре».

В постановлении ПВС РФ от ДД.ММ.ГГГГ N 14 (ред. от ДД.ММ.ГГГГ)"О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами", указано, что об умысле на сбыт указанных средств, веществ, растений могут свидетельствовать при наличии к тому оснований их приобретение, изготовление, переработка, хранение, перевозка лицом, самим их не употребляющим, количество (объем), размещение в удобной для передачи расфасовке, наличие соответствующей договоренности с потребителями и т.п.

Принимая во внимание, что Магдиев Н.Б. является лицом, употребляющим наркотики, кроме того, отсутствуют доказательства наличия у Магдиева Н.Б. соответствующей предварительной договоренности с потребителями о сбыте, факт обнаружения наркотического средства в расфасованном виде, не свидетельствует об умысле на сбыт наркотического средства.

В обвинение Магдиеву Н.Б. в совершении им преступления, предусмотренного п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ указано, что он примерно в 16 часов 30 минут ДД.ММ.ГГГГ по месту своего проживания по ад­ресу: РД, <адрес>, путём дарения безвозмездно передал, тем самым незаконно сбыл Мусаеву М.А. наркотиче­ское средство - марихуана, массой 1 грамм и наркотическое средство - нафталин-1 - ил-1-(5-флуоропентил)-1Н-индол-3-карбоксилат, массой 0,240 гр., обнаруженное у Мусаева М.А. в ходе его личного досмотра.

В тот же день, ДД.ММ.ГГГГ по предварительной договоренности с Мамаевым М.М., Магдиев Н.Б. встретился с ним недалеко от своего <адрес>­ветского района <адрес> РД, где он в 17 час. 18 мин., за денежные средства в сумме <данные изъяты>, незаконно сбыл Мамаеву М.М., наркотическое средст­во - марихуана, массой 0,1 грамма и наркотическое средство - нафталин-l-rni-1-(5- флуоропентил)-1Н-индол-3-карбоксилат, массой 0,262 граммив.

ДД.ММ.ГГГГ, в период времени с 16 часов 30 минут по 17 часов 18 ми­нут, возле <адрес> РД, со­трудниками ОКЛОН УФСКН РФ по РД проведено оперативно - розыскное меро­приятие - «Наблюдение», по результатам которого по подозрению в причастности к незаконному обороту наркотиков подвергнуты личным досмотрам Мамаев М.М. и Магдиев Н.Б.

Из протокола личного досмотра Мамаева М.М., проведенного в период времени с 17 час. 20 мин. по 17 час.30 мин., возле вышеуказанного дома, в правом кармане надетой на нём куртки, обнаружен и изъят бумажный сверток с наркотическим сред­ством - марихуана, массой 0,1 грамма и фольгированный сверток, с наркотическим средством - нафталин-1-ил-1-(5-флуоропентил)-1Н-индол-3-карбоксилат, массой 0,262 граммов.

Далее, в период времени с 17 часов 55 минут по 18 часов 05 минут, в рамках проведения сотрудниками ОКЛОН УФСКН РФ по РД оперативно - розыскного ме­роприятия - «Обследование помещений», по месту жительства Магдиева Н.Б., по ад­ресу: РД, <адрес>, проведен личный досмотр находящегося по указанному адресу Мусаева М.А.

Из протокола личного досмотра Мусаева М.А. следует, что в правом кармане надетой на куртки обнаружен и изъят полимерный пакетик с наркотическим средством - марихуана, массой 1 грамм, и полимерный пакетик с наркотическим средством - нафталин-1-ил- 1-(5-флуоропентил)-1Н-индол-3-карбоксилат, массой 0,240 грамма.

В соответствии с ч. 3 ст.240 УПК РФ приговор суда может быть основан на тех доказательствах, которые были исследованы в судебном заседании.

В качестве доказательства обвинения Магдиева Н.Б. в совершении им незаконного сбыта наркотических средств в крупном размере также приведены его в качестве подозре­ваемого о том, что из наркотиков употребляет марихуану около 8 лет, а последнее время спайс. С тех пор как врачи запретили ему употреблять спиртное, в связи с об­наруженным у меня заболеванием «Гепатит С», он начал употреблять наркотики. Ма­рихуану и спайс он приобретал у своего друга Исагаджиева А. А.. проживающего по адресу: <адрес>, которого знает с дет­ства, так они учились в одной школе. Сбыт марихуаны и спайсов для А. был един­ственным источником дохода, поэтому нигде не работая, он тоже решил немного подзаработать, помогая А. сбывать марихуану и спайсы. Марихуану и спайс у А. он брал в основном на реализацию небольшими партиям каждый день. После реали­зации очередной партии он встречался с А., передавал тому деньги, а тот давал ему очередную партию наркотиков и так почти каждый день. Встречались они в основном утром, неподалеку от места проживания А., на аллее. Перед каждой встречей он звонил А. на мобильный телефон №. А. очень боялся, что их могут задержать сотрудники правоохранительных органов за сбыт марихуаны, в связи с чем, тот постоянно просил его, чтобы он был осторожен, соблюдал конспирацию, с этой целью в разговоре по телефону между собой они использовали зашифрованную лексику, например, если ему нужна была очередная партия марихуаны он спрашивал у него «Как дела?», если он отвечал ему «всё ровно», «всё хорошо» это означало что он может зайти к тому, и он говорил что буду в течении часа и называл количество при­обретаемого наркотика - «два», «три», либо говорил «как вчера», т.е. два, три пакети­ка с марихуаной и спайсами.

13.02.2015г., около 16 часов, он находился у себя дома, как к нему в гости зашли его приятели ФИО34. Магомед, сказал, что с больницы после процедур ему стало нехорошо, и он решил вместе с ФИО35 зайти к нему. Они посидели, попили чай и покурили немного марихуаны. ФИО36 серьёзно болен и ему, с того слов, когда покурит анашу, становится легче из-за этого он того и угощает. После он угостил и Магомедрасула марихуаной и спай- сом. Через некоторое время на его мобильный номер позвонил другой его знакомый по имени ФИО37 и он вышел к нему, после чего они были задержаны.

Приведенные показания Магдиев Н.Б. в суде не подтвердил, показав, что он был вынужден их подписать, так как находясь в болезненном состоянии, а также в состоянии наркотического опьянения, готов был подписать любые показания, так как в этом состоянии не понимал всего происходящего.

Приведенные доводы Магдиева Н.Б. суд полагает необходимым признать обоснованными, так как из протокола освидетельствования Магдиева Н.Б. от ДД.ММ.ГГГГ следует, что в день задержания у него имелись признаки употребления наркотических средств. Показания Магдиева Н.Б., данные им в качестве подозреваемого, суд оценивает критически и во внимание их не берет.

В последующем, при допросе в качестве обвиняемого Магдиев Н.Б. от дачи показаний отказался.

Показания Магдиева ФИО38 в качестве подозреваемого суд не может признать допустимым доказательством, поскольку при этом не соблюдены требования ст.ст. 187 – 190 УПК РФ.

В суде оглашены показания Мамаева М.М., данные им в качестве подозре­ваемого о том, что наркотические средства он употребляет примерно около десяти лет и употребляет только марихуану, которую приобретал у своего знакомого Магдиева Н.Б. Он предварительно по телефону созванивался с Магдиевым Н.Б. они договаривались лишние вопросы не зада­вать, и когда он тому звонил и сообщал, что хочет зайти тот знал что он хочет купить наркотики. Если наркотики были, тот ему говорил, приезжайте, если нет, то говорил что «тихо пока». 13.02.2015г. Магдиев Н.Б. сказал, что ждет его. В тот же день, примерно в 17 часов, он проходил по <адрес> г. Ма­хачкалы где случайно встретил своего приятеля Магомедова З.Г. В ходе беседы, уз­нав, что тот идёт домой, он попросил пройти с ним по адресу № «Б» по <адрес> так как ему было необходимо увидеть своего товарища Магдиева Н.Б. и купить у него наркотическое средство марихуана и «спайс» за <данные изъяты>. Когда они подошли к дому № «б» к ним навстречу вышел Магдиев Н.Б., который поздоровал­ся и передал ему два свертка, в одном из которых была марихуана, в другом «спайс», а он, в свою очередь, передал тому <данные изъяты>.

В этот момент к ним подошли молодые ребята, представились сотрудниками наркоконтроля и предъявили свои служебные удостоверения. Сотрудники полиции, сообщили, что подозревают их в незаконном обороте наркотиков и предложили вы­дать незаконно хранящиеся предметы. После этого, сотрудники полиции представили им двоих приглашённых граждан и сказали, что в их присутствии проведут у них личные досмотры.

В ходе его личного досмотра у него в правом кармане болоньевой куртки обнаружили и изъяли один фольгированный сверток с наркотическим средством «спайс» и один бумажный свёрток с наркотическим средством марихуана. Также у него изъяли мобильный телефон модели «Самсунг» с сим-картой №. У Магдиева Н.Б. в ходе его личного досмотра сотрудники изъяли и упаковали два свертка, что именно он не видел, так как он находился чуть дальше от него.

После проведения всех действий их доставили в здание наркоконтроля, где в служебном кабинете сотрудник полиции в присутствии двух граждан изъял у него и других отобрали образцы, смывы с полости рта, рук, срезы ногтей и все это упаковали в бумажные конверты и опечатали печатями.

В ходе его личного досмотра у него в правом кармане болоньевой куртки обнаружили и изъяли один фольгированный сверток с наркотическим средством «спайс» и один бумажный свёрток с наркотическим средством марихуана. Также у него изъяли мобильный телефон модели «Самсунг» с сим-картой №. У Магдиева Н.Б. в ходе его личного досмотра сотрудники изъяли и упаковали два свертка, что именно он не видел, так как он находился чуть дальше от него.

С его слов, они договаривались лишние вопросы не задавать, и когда он тому звонил и говорил, что хочет зайти, тот знал, что он хочет купить наркотики. Если наркотики были, тот ему говорил «приезжай», если нет, то говорил что «тихо пока», в день их задержания, то есть 13.02.2015г. Магдиев Н.Б. сказал, что ждет его. Он изна­чально знал, сколько стоит наркотическое средство - марихуана и спайс, поэтому они много с ним не говорили по телефону. Ему достаточно было позвонить Магдиеву Н.Б. и он уже знал по его ответам есть у того на продажу наркотическое средство, либо нет. Бывало, что Магдиев Н.Б. его угощал, но в основном он у того их приобретал за деньги.

Судом также оглашены показания Мамаева М.Н., данные им также в ходе предварительного расследования дела в отношении Магдиева Н.Б. Из этих показаний следует. что Мамаев М. От ранее данных своих показаний отказался и отрицал факт наличия между ним и Магдиевым Н.Б. договоренности на сбыт наркотических средств. Мамаев М. в качестве свидетеля показал, что ДД.ММ.ГГГГ он решил пойти к своему знакомому Магдиеву Н., который проживает рядом со вторым рынком, чтобы поиграть в шахматы и предварительно созвонился с ним. Следуя по дороге к дому Н., он встретил своего товарища по имени Зубаир и после этого передумал идти к Н., который к тому времени вышел со своего дома, чтобы встретить его. Встретившись с ним они поздоровались и он сказал Н., что встретил Зубаира и передумал заходить к нему домой, и тот ему сказал, что у него дома тоже гости.

В этот момент к ним подошли молодые ребята, которые представились сотрудниками наркоконтроля и сообщили, что их подозревают в незаконном обороте наркотиков и предложили выдать незаконно хранящиеся предметы. После чего, не найдя ничего, посадили в автомашину. Через некоторое время они вывернули ему карманы и с заднего кармана и из его спортивных штанов выпали два свертка с наркотическим средством – марихуаной, которое он оставил там для личного потребления.

Никакого спайса при нем не было, ему просто дали бумагу подписать, где было указано про спайс. Он ничего у Н. не приобретал и никаких денег ему не давал.

Таким образом, по делу имеются взаимоисключающие показания Мамаева М.М., в которых он первоначально указывал на Магдиева Н.Б. как на лицо, у которого он приобрел наркотик, а затем от этих показаний отказался и указал, что наркотики у Магдиева Н. он не приобретал.

Иных доказательств, о сбыте Магдиевым Н. наркотического средства Мамаеву М.М. по этому эпизоду не добыто. Не исследованы денежные средства в сумме <данные изъяты>, изъятые у Магдиева Н.Б. на предмет наличия на них пото –жировых следов от рук Мамаева М., не была проведена контрольная закупка и не имеются показания свидетелей, непосредственных очевидцев факта передачи Магдиевым Н.Б. наркотического средства Мамаеву М. и передачи последним денежных средств Магдиеву Н.Б.

Свидетель Мусаев М.А. в суде показал, ДД.ММ.ГГГГ примерно в 16 часов он позвонил своему другу Цурмилову М.М. и они решили пойти в гости к их общему приятелю Магдиеву Н., который проживает по адресу: <адрес>, чтобы поиграть в карты и попить чаю. Он поехал на своем автомобиле вместе с Цурмиловым М. М. Приехав к Магдиеву Н., они попили чаю, поиграли в карты. Через некоторое время кто-то позвонил Магдиеву Н.Б., он вышел на улицу, сказав, что сейчас вернётся. После Магдиев Н.Б. вышел на улицу. Примерно через полчаса Магдиев Н.Б. вернулся вместе с ним за­шли молодые люди, которые представились сотрудниками наркоконтроля и предъя­вили свои служебные удостоверения. Сотрудники полиции, сообщили, что подозре­вают их в незаконном обороте наркотиков и предложили выдать незаконно храня­щиеся предметы.

После этого, сотрудники полиции провели обследование помещений в доме Магдиева Н.Б. и на втором этаже, на балконе в правом углу они обнаружили и изъяли два по­лимерных свертка с веществом растительного происхождения похожего на марихуа­ну, также пластиковая банка с двумя полимерными свертками с 8 и 9 маленькими свертками с веществом растительного происхождения похожего на марихуану.

Далее сотрудники провели его личный досмотр, в ходе которого у него в пра­вом кармане черной куртки обнаружено два полимерных свертка наркотическим средством «спайс», а также одна папироса с марихуаной. Магдиев Н.Б, ни его, ни Цурмилова М.М. наркотическим средством не угощал. Наркотики он у Магдиева Н.Б. за деньги также не покупал. На следствии он первоначально давал показания иного содержания, так как находился в состоянии наркотического опьянения.

Его показания в качестве подозреваемого им подписаны по требованию работников наркоконтроля. От тех показаний он отказался еще в ходе предварительного следствия по делу.

Он был допрошен в качестве обвиняемого и он дал такие же показания, как в настоящее время.

Постановлением следователя от ДД.ММ.ГГГГ уголовное дело в отношении Мусаева М.А. прекращено по п. 2 ч.1 ст. 24 УПК РФ за отсутствием в его действиях состава преступления, предусмотренного ч.1 ст. 228 УК РФ, приняв во внимание показания Мусаева М.М. о том, что он не хранил при себе наркотическое средство «спайс» и что за несколько дней до его задержания при выше указанных обстоятельствах в доме Магдиева Н.Б. обнаруженное у него в кармане вещество марихуану он нашел в салоне такси, часть он употребил, часть оставил себе, что при этом ничего у Магдиева Н.Б. в день его задержания не приобретал.

Постановление не обжаловано, не отменено и вступило в законную силу.

Из протокола медицинского освидетельствования Мусаева М.М. от ДД.ММ.ГГГГ следует, что у него был установлен факт употребления наркотического средства.

Аналогичные показаниям свидетеля Мусаева М.М. в суде показания дал свидетель Цурмилов А.А., который от ранее данных им в ходе следствия показаний о том, что Магдиев Н.Б. бесплатно угощал его наркотиками, отказался и пояснил, что он болен онкологией и длительное время не может находиться в изоляции, в связи с этим он дал показания о причастности Магдиева Н.Б. к незаконному сбыту наркотика. Сделал это он с целью избавиться от задаваемых ему вопросов и выбраться домой.

Из показаний свидетеля Магомедова З.Г., который показал, что ДД.ММ.ГГГГг., примерно в 17 часов, он проходил по <адрес>, где слу­чайно встретил своего соседа Мамаева Мурада. В ходе беседы он тому сказал, что он идёт домой, а тот его попросил пройти с ним по адресу № «б» по <адрес>, так как тому необходимо увидеть своего товарища и забрать у него кое-что. Когда они дошли до <адрес>, к ним вышел Магдиев Н.Б., в это же время подошли сотрудники УФСКН РФ по РД.

Из показаний допрошенных в качестве свидетелей сотрудников ОКЛОН УФСНК РФ по РД Темерсултанова Ш.Д. и Балахмедова Ю.С. следует, что ДД.ММ.ГГГГ в ходе проведения ОРМ была получена оперативная информация, что примерно в 17 часов Магдиев Н.Б. будет находиться возле <адрес>-б по ул. с целью осуществления сбыта наркотических средств.

Прибыв на <адрес>, они стали наблюдать за домом с противоположной стороны улицы. Через некоторое время Магдиев вышел из дома и к нему подошел один человек, они обменялись рукопожатием и полагают, что они чем-то обменялись, а второй человек остался в стороне. Контрольную закупку не проводили.

Из приведенного следует, что обвинение в незаконном сбыте Магдиеву Н.Б. предъявлено на основании показаний свидетелей Мусаева М., Мамаева М., Цурмилова М., данных ими в первоначальных показаниях. В последующем, до завершения предварительного следствия они от указанных показаний отказались и дали иные показания о непричастности Магдиева Н.Б. к сбыту наркотических средств.

Принимая во внимание отсутствие иных доказательств, указывающих на причастность Магдиева Н.Б. к сбыту наркотических средств, показания свидетелей сотрудников ОКЛОН УФСНК РФ по РД Темерсултанова Ш.Д. и Балахмедова Ю.С. о наличии оперативной информации о незаконном сбыте Магдиевым Н.Б. наркотических средств, суд оценивает критически. По делу контрольная закупка, в подтверждение достоверности информации о незаконном сбыте не производилась.

Из справки о лингвистическом исследовании от ДД.ММ.ГГГГ № л следует, что в телефонных разговорах на фонограммах, записанных на компакт-диски, имеются слова и выражения, содержащие сведения о приобретении и сбыте наркотических средств.

Данное исследование при отсутствии иных доказательств о совершении незаконного сбыта наркотических средств, зафиксированного сотрудниками УФСКН РФ по РД, по мнению суда, является недостаточным и не подтверждает обвинение в незаконном сбыте.

Согласно заключению эксперта №Д 238НС от 01.03. 2015 представленное на исследование растительное вещество общей массой 114, о гр. обнаруженное в ходе обследования жилища Магдиева Н.Б., является наркотическим средством – каннабис (марихуана).

В соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ№ вышеуказанный размер наркотического средства –марихуаны является крупным размером.

Ответить на вопрос: являются ли вещества, обнаруженные в ходе личного досмотра Мамаева М.М., Мусаева М.А.,Исагаджиева А.А. и обнаруженного у в ходе обследования жилища Магдиева Н.Б. однородными между собой – не представляется возможным ввиду отсутствия научно – разработанной методики.

На ватных тампонах со смывами с полости рта, с рук и срезах ногтей Цурмилова М.М. следов наркотических средств не обнаружено, что подтверждает правдивость показаний Магдиева Н.Б. о том, что он не угощал Цурмилова М.М. наркотическими средствами и показаний Цурмилова М.М. о том, что у Магдиева Н.Б. пили чай, наркотическими средствами Магдиев Н. его не угощал, и он у него их не приобретал.

Наличие умысла у Магдиева Н.Б. на сбыт обнаруженного у него дома наркотического средства – марихуаны не установлен. Его довод о том, что указанное наркотическое средство он приобрел для личного потребления подтверждается тем, что согласно заключению судебно – наркологической экспертизы № от ДД.ММ.ГГГГ у Магдиева Н.Б. имеются психические и поведенческие расстройства, вызванные употреблением каннабиоидов, т.е.он является лицом, потребляющим наркотическое вещество и именно марихуану.

В его доме не обнаружены не весы, характерную тару для упаковки и другие признаки, свидетельствующие о наличии у него умысла на сбыт наркотического средства. Сам факт хранения наркотического средства в пакетиках не свидетельствует о наличии у обвиняемого умысла на сбыт наркотического средства.

В соответствии с ч. 3 ст. 14 УПК РФ все сомнения в виновности обвиняемого, которые не могут быть устранены в порядке, установленном настоящим кодексом толкуются в пользу обвиняемого и обвинительный приговор не может быть основан на предположениях.

На основании изложенного, суд полагает, что Магдиевым Н.Б. совершено преступление, предусмотренное ч. 2 ст. 228 УК РФ, а именно незаконное приобретение и хранение наркотического средства в крупном размере. Из обвинения подлежат исключению квалификация его действий по ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 4 ст. 228.1 и по п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ как ошибочно вмененные.

При определении вида и размера наказания подсудимому Магдиеву Н.Б., суд учитывает характер и степень общественной опасности совершенного преступления, отнесенного уголовным законом к категории тяжких, личность подсудимого, влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи, его состояние здоровья.

Обстоятельств, смягчающих наказание подсудимому Магдиеву Н.Б. в соответствии с ч. 1 ст. 61 УК РФ и обстоятельств, отягчающих наказание подсудимому Магдиеву Н.Б. в соответствии со ст. 63 УК РФ, судом не установлено.

Также суд учитывает отношение подсудимого Магдиева Н.Б. к предъявленному обвинению в судебном заседании, положительную характеристику по месту жительства, его возраст, отсутствие судимости, наличие у него заболевания «Гепатит «С».

Учитывая фактические обстоятельства совершенного преступления, степень его общественной опасности и характер наступивших последствий, а также отсутствие обстоятельств, смягчающих наказание в соответствии с ч. 1 ст. 61 УК РФ, суд не усматривает оснований предусмотренных ч. 6 ст. 15 УПК РФ для изменения категории совершенного преступления на менее тяжкое.

С учетом изложенного, суд приходит к выводу, что для восстановления социальной справедливости и предупреждения совершения новых преступлений, назначенное Магдиеву Н.Б. наказание за содеянное должно быть связано только с лишением свободы, без назначения дополнительного наказания в виде штрафа. Наказание в виде лишения свободы Магдиеву Н.Б. следует исполнять реально, поскольку суд признает, что только такой вид наказания и порядок его исполнения позволит достичь его целей, предусмотренных ст.ст. 43, 60 УК РФ, и будет справедливым.

Оснований для применения ст. 73 УК РФ и ст. 64 УК РФ при назначении наказания в виде лишения свободы в отношении Магдиева Н.Б., суд не усматривает. Медицинских противопоказаний, препятствующих отбытию Магдиевым Н.Б. наказания в виде лишении свободы в исправительном учреждении, суд не усматривает.

Определяя вид исправительного учреждения для отбытия осужденным Магдиевым Н.Б. наказания в виде лишения свободы, суд руководствуется правилами п. «б» ч. 1 ст. 58 УК РФ и назначает исправительную колонию общего режима.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 296-299, 307-309 УПК РФ, суд,

ПРИГОВОРИЛ:

Признать Магдиева Н. Б. виновным в совершении преступления, предусмотренного ч.2 ст. 228 УК РФ и назначить ему наказание – три года лишения свободы с отбыванием срока наказания в исправительной колонии общего режима.

С зачетом времени нахождения под стражей срок отбывания им наказания исчислять с ДД.ММ.ГГГГ, меру пресечения в отношении него оставить – заключение под стражу.

По вступлению приговора в законную силу вещественные доказательства: – марихуану массой не менее 115, 9 гр. и наркотическое средство –нафталин-1-ил-1-(флуоропентил) –Н-индол-3 –карбоксилат, массой не менее 0, 867гр. изъятыее у Магдиева Н.Б., ватные тампоны со смывами с рук мамаева М.М., Мусаева М.А., Магдиева Н.Б. – уничтожить, денежные средства в сумме <данные изъяты>, хранящиеся в финансовом подразделении УФСКН РФ по РД и мобильный телефон производства фирмы <данные изъяты> хранящееся в деле вернуть Магдиеву Н.Б., два компакт диска с телефонными переговорами Магдиева Н.Б., Исагаджиева А.А. и Мамаева М.М., три компакт диска с телефонными соединениями Магдиева Н.Б., Исагаджиева А.А. и Мамаева М.М., один компакт диск с видеозаписью – хранить при уголовном деле.

Приговор может быть обжалован в апелляционном порядке в Верховный суд Республики Дагестан в течение десяти суток со дня его оглашения, осужденным в тот же срок со дня вручения ему копии приговора.

Осужденный может ходатайствовать о своем участии при рассмотрении дела судом апелляционной инстанции.

Председательствующий – судья Якубова Н.Г.

Приговор отпечатан в совещательной комнате